發(fā)布時(shí)間:2023-10-08 10:04:03
序言:作為思想的載體和知識(shí)的探索者,寫作是一種獨(dú)特的藝術(shù),我們?yōu)槟鷾?zhǔn)備了不同風(fēng)格的5篇法律的基本內(nèi)容,期待它們能激發(fā)您的靈感。
1、法治思維是規(guī)則思維。法律實(shí)際上是一種規(guī)則。法律規(guī)則具有明確性、穩(wěn)定性和可預(yù)測性,可以為人們提供基本的行為準(zhǔn)繩。有了這種法律思維,人們對于自己乃至他人的行為及其法律后果就有了穩(wěn)定的預(yù)期,便會(huì)依此對自己的行為進(jìn)行調(diào)整和規(guī)范。規(guī)則思維要求制定良好的法律,并貫徹它、遵守它。
2、法治思維是平等思維。法律的一個(gè)重要價(jià)值取向是平等,即權(quán)利平等、機(jī)會(huì)平等、規(guī)則平等。平等思維要求每一個(gè)人都拋棄特權(quán)思想,自覺將自己置于法律的監(jiān)督和制約之下。法律的制定需要貫徹平等原則,不允許個(gè)別人或個(gè)別集團(tuán)將自己的特權(quán)法制化;法律的實(shí)施更要落實(shí)平等原則,任何人不得凌駕于法律之上,不得有法外特權(quán)。
3、法治思維是權(quán)力受制約思維。權(quán)力受制約思維要求制定科學(xué)的制度機(jī)制,使權(quán)力得到制約,使權(quán)力行使具有明確邊界。依據(jù)法治思維,權(quán)力體制與機(jī)制必須保證權(quán)力在相互制約的前提下相互配合。
4、法治思維是程序思維。程序正義是實(shí)體正義的重要保證。程序思維要求分析問題特別是處理問題按照法定程序進(jìn)行。必須遵循規(guī)律,為公權(quán)力的行使設(shè)立科學(xué)、合理的程序,并確立違反程序的制裁性后果,從而防止破壞法定程序的行為。
(來源:文章屋網(wǎng) )
1)羅馬法的淵源:1,習(xí)慣法2,議會(huì)法3,元老院決議4,長官的告示5,皇帝敕令6,具有法律解答權(quán)的法學(xué)家的解答與著述
2)羅馬法的分類:
1,根據(jù)法律的調(diào)整對象:公法和私法
2,根據(jù)法律的表現(xiàn)形式:成文法和不成文法
3,根據(jù)適用范圍:自然法、市民法和萬民法
4,根據(jù)立法方式不同:市民法和長官法
5,按照法律內(nèi)容:人法、物法和訴訟法
3)十二銅表法:
1,諸法合體,私法為主,程序法優(yōu)于實(shí)體法
2,羅馬國家第一部成文法
4)國法大全:標(biāo)志著羅馬法發(fā)展到最發(fā)達(dá)、最完備的階段
5)羅馬私法的基本內(nèi)容:
1,自然人:人格由自由權(quán)、市民權(quán)和家長權(quán);25歲有完全行為能力;已有初步的法人制度;實(shí)行一夫一妻家長制
關(guān)鍵詞:產(chǎn)業(yè)政策實(shí)施保障機(jī)制;產(chǎn)業(yè)政策實(shí)施機(jī)制;產(chǎn)業(yè)政策法治化
一、產(chǎn)業(yè)政策之溯源
產(chǎn)業(yè)政策的雛形可以追溯到國家政權(quán)的出現(xiàn)并開始履行經(jīng)濟(jì)職能、干預(yù)產(chǎn)業(yè)活動(dòng),而嚴(yán)格意義上的產(chǎn)業(yè)政策則首先出現(xiàn)在西歐產(chǎn)業(yè)革命后開始了工業(yè)化進(jìn)程的資本主義國家。
法學(xué)界公認(rèn),美國于1890年制定的《謝爾曼法》是世界第一部由國家主權(quán)保障實(shí)施的現(xiàn)代反壟斷法。《謝爾曼法》的制定和實(shí)施,大大緩解了美國因長期的完全自由放任政策所導(dǎo)致的經(jīng)濟(jì)秩序危機(jī),{1}(P295)它是西方早期最有影響的產(chǎn)業(yè)組織政策的縮影。而日本自明治開國時(shí)起,就明確提出了“殖產(chǎn)興業(yè),富國強(qiáng)兵”的口號(hào),并由政府直接出面創(chuàng)辦了一大批官營的近代產(chǎn)業(yè),以期通過對民間產(chǎn)生示范和勸業(yè)作用,來加速日本的工業(yè)化和近代化過程。中國的產(chǎn)業(yè)政策實(shí)踐堪稱源遠(yuǎn)流長。由于我國封建時(shí)代是“溥天之下,莫非王土”,政府可以名正言順地對工農(nóng)業(yè)生產(chǎn)進(jìn)行干預(yù),政府行為成為影響封建經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的重要因素。馬克思甚至提到:“我們在亞洲各國經(jīng)常可以看到,農(nóng)業(yè)在某一個(gè)政府的統(tǒng)治下衰落下去,而在另一個(gè)政府的統(tǒng)治下又復(fù)興起來,收成的好壞在那里決定于政府的好壞,正像在歐洲決定于天氣的好壞一樣。”{2}(P25)據(jù)我國史學(xué)家研究,三國時(shí)期曹魏的“屯田”政策,北魏的“均田”政策和唐初的“均田”政策都有力地推動(dòng)了土地與農(nóng)民的結(jié)合,促進(jìn)了當(dāng)時(shí)的農(nóng)業(yè)生產(chǎn)。設(shè)專職官吏掌管水利事宜、興修水利設(shè)施,是我國歷代封建王朝農(nóng)業(yè)政策的基本內(nèi)容。這類政府行為較好地發(fā)揮了政府的權(quán)能,彌補(bǔ)了民間組織渙散的天然缺陷,改善了農(nóng)業(yè)生產(chǎn)條件,促進(jìn)了農(nóng)業(yè)的發(fā)展。此外,推廣先進(jìn)生產(chǎn)工具、先進(jìn)生產(chǎn)技術(shù)和優(yōu)良品種,獎(jiǎng)勵(lì)墾荒和組織大規(guī)模移民墾殖的政策,也都對我國封建經(jīng)濟(jì)的發(fā)展起過促進(jìn)作用,它們無疑都是農(nóng)業(yè)國早期產(chǎn)業(yè)政策實(shí)踐的佐證。{3}(P101—127)
而產(chǎn)業(yè)政策概念在我國的正式啟用是在20世紀(jì)80年代。譬如,1986年“產(chǎn)業(yè)政策”一詞正式出現(xiàn)在我國的《國民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展第七個(gè)五年計(jì)劃》中;1989年3月,國務(wù)院頒布了我國第一部真正意義上的產(chǎn)業(yè)政策——《國務(wù)院關(guān)于當(dāng)前產(chǎn)業(yè)政策要點(diǎn)的決定》,這標(biāo)志著我國開始了產(chǎn)業(yè)政策的實(shí)踐;1994年3月,國務(wù)院又頒布了《90年代國家產(chǎn)業(yè)政策綱要》,標(biāo)志著我國已開始建立以產(chǎn)業(yè)政策為中心的經(jīng)濟(jì)發(fā)展體系;之后相繼制訂的《汽車工業(yè)產(chǎn)業(yè)政策》、《水利產(chǎn)業(yè)政策》、《當(dāng)前國家鼓勵(lì)發(fā)展產(chǎn)業(yè)、產(chǎn)品和技術(shù)目錄》等產(chǎn)業(yè)政策,基本形成了包括產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)政策、產(chǎn)業(yè)組織政策、產(chǎn)業(yè)技術(shù)政策和產(chǎn)業(yè)布局政策等在內(nèi)的、較為完整的一個(gè)政策體系。
綜上,產(chǎn)業(yè)政策的本質(zhì)是國家對產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的主動(dòng)干預(yù),它的產(chǎn)生及演化與國家的干預(yù)思想是相輔相成的,其間尤其要注意的是對它科學(xué)合理的界定及功能的理解。
二、產(chǎn)業(yè)政策的法治化
在我國,許多法律都是由政策轉(zhuǎn)化而來,因此,政策在一定程度上的法律化是在協(xié)調(diào)政策與法律關(guān)系的基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)二者的有效銜接的方式。
(一)產(chǎn)業(yè)政策法治化的一般分析
產(chǎn)業(yè)政策是一種政府政策,也是政府的干預(yù)或調(diào)控行為,在此領(lǐng)域?qū)嵭蟹ㄖ尉椭苯颖憩F(xiàn)為政府要依法制定和執(zhí)行產(chǎn)業(yè)政策,要受法律的約束,這突出地體現(xiàn)了法治的民主實(shí)質(zhì)和要求,其意義重大。如果政府制定和執(zhí)行產(chǎn)業(yè)政策的行為不受法治原則的制約,這種產(chǎn)業(yè)政策就可能變成行政專權(quán),增加其任意性,產(chǎn)生嚴(yán)重的后果,因?yàn)椤叭绻粚残姓跒樽非笃淠康亩扇∪魏伪徽賳T認(rèn)為是便利的手段方面的權(quán)力加以限制,那么這種做法便是同法律背道而馳的,因?yàn)檫@將淪為純粹的權(quán)力統(tǒng)治。”{4}(P367)所以,對政府制定和執(zhí)行產(chǎn)業(yè)政策的行為進(jìn)行法律上的控制是法治國家的必然要求。而“產(chǎn)業(yè)政策一旦上升為法,就不再是政府意志,而是國家意志、全民意志。即使是政府的有關(guān)規(guī)定或行為與法相抵觸,也必須以法律為準(zhǔn),服從法律的要求”。{5}因此,對產(chǎn)業(yè)政策進(jìn)行法律調(diào)整不僅意味著要規(guī)制被調(diào)控主體的行為,而且也意味著要規(guī)制調(diào)控主體的行為,并且后一方面占有更重要的地位。
當(dāng)然,政策法律化并不是說將所有的政策都轉(zhuǎn)化為法律,轉(zhuǎn)化為法律的政策,一般必須具備如下要件:影響的全局性;內(nèi)容的穩(wěn)定性;轉(zhuǎn)化的成熟性。可以說,政策法律化的水平和程度直接體現(xiàn)了國家實(shí)行法治的能力。在我國的法制建設(shè)中,應(yīng)該對政策法律化予以高度重視,確保政策法律化科學(xué)、合理、有效地進(jìn)行。
(二)產(chǎn)業(yè)政策法治化的必要性和可行性
( 一) 法律與道德的關(guān)系
哈特承認(rèn)法律與道德之間存在一定的聯(lián)系,他也承認(rèn)法律會(huì)受到傳統(tǒng)道德的一定的影響。但是他認(rèn)為并不能因此就證明一個(gè)社會(huì)的法律制度就必然要符合一定的道德或服從于一定的道德,甚至于法律的合法性或法律效力也要來源于一定的道德。他還對法律實(shí)證主義這一概念的解釋是: 這里我們說的法律實(shí)證主義的意思是法律反映或符合定道德要求,盡管事實(shí)上往往如此,然而不是一個(gè)必然的真理。所以說哈特新分析實(shí)證主義法學(xué)有一定的自然法的特征,這也是他的新分析實(shí)證主義法學(xué)的一大特征。哈特提出的最低限度內(nèi)容的自然法理論更是集中體現(xiàn)了他對自然法學(xué)說部分妥協(xié)與認(rèn)可。哈特和自然法學(xué)家一樣,認(rèn)為生存是人類最基本的目的,因此需要一些行為規(guī)則來保障人類這個(gè)最基本的目的,也就是所謂的最低限度內(nèi)容的自然法。
哈特基于對人性的認(rèn)知以及自然界的事實(shí)提出了最低限度內(nèi)容的自然法的基本內(nèi)容。1、人的脆弱性,因?yàn)槿祟愂谴嗳醯摹⒉豢氨┝σu擊的,所以必須有反暴力的法律規(guī)定; 2、大體上的平等,雖然每個(gè)人之間是有體格、智力等方面的差異,但是從總體而言,還是基本平等的,所以人類需要相互妥協(xié)與合作,以避免互相傷害; 3、有限的利他主義,即人不是絕對的壞或者絕對的好,既非魔鬼也非天使,人雖然有自私自利的一面,但是同樣對利他的情形會(huì)有同情心,會(huì)存在有限的關(guān)注; 4、有限的資源,即人類生存所必不可少的自然資源,并不是無限的,稀缺的自然資源就必然要求財(cái)產(chǎn)制度產(chǎn)生的必要,為了提供自然資源利用的效率性,就需要?jiǎng)诠し止ひ约柏?cái)產(chǎn)交易; 5、有限的理解和意志力,即大多數(shù)人能夠理解法律與規(guī)則的重要性,能夠理解讓渡部分自然權(quán)利實(shí)際上是會(huì)得到互利互惠的結(jié)果; 但另一方面,對長期利益的理解或者是意志及自制的力量則因人而異,人有自私利己和短視的特點(diǎn),因而必須有一個(gè)強(qiáng)制制度下的自愿合作。
( 二) 法律的規(guī)則屬性
奧斯丁所提出的法律命令說認(rèn)為法律不過是主權(quán)者所的命令,要求被統(tǒng)治者為一定行為或不為一定行為的命令,并以制裁作為該命令的后盾。主權(quán)、命令、制裁構(gòu)成了法律最基本的三個(gè)要素。哈特反對奧斯丁的這種主張,認(rèn)為這種所謂的法律命令說極為簡單、荒謬,根本無法囊括法律制度的多種復(fù)雜性特征。他認(rèn)為一個(gè)法律制度的基礎(chǔ),為個(gè)人和官員提供了確認(rèn)主要義務(wù)的權(quán)威性準(zhǔn)的規(guī)則。哈特認(rèn)為真正的法律社會(huì)不僅僅要有主要規(guī)則,更重要的是應(yīng)該有次要規(guī)則,只有這樣,法律才能真正的發(fā)揮其最重要的功能指引人們的行為。也就是說,次要規(guī)則才能夠使法律真正的成為法律,并在社會(huì)中發(fā)揮著法律應(yīng)該具有的作用。
二、哈特的實(shí)證主義
對于現(xiàn)代法律精神的指引幾千年的法律思想以及傳統(tǒng)的價(jià)值觀念的影響,我國對于程序法的價(jià)值一直沒有充分的認(rèn)知和重視,過分迷信客觀真理的存在導(dǎo)致在我們司法實(shí)踐中亦忽視了程序性價(jià)值,哈特的法律實(shí)證主義對于我國現(xiàn)代法律精神的塑造有著重要的指引作用。
( 一) 尊重法律具有的內(nèi)在倫理價(jià)值
規(guī)則不僅具有法的形式要素,在很大程度上還要體現(xiàn)法的實(shí)質(zhì)內(nèi)容,也就是包含著社會(huì)的基本價(jià)值。雖然法律規(guī)則理論強(qiáng)調(diào)不以道德為基礎(chǔ)來判斷法律的效力,但是法律與道德仍有所聯(lián)系,因?yàn)閮烧叨际莵碓从谏鐣?huì)的現(xiàn)實(shí)。法律規(guī)則說把法律的基礎(chǔ)建立在社會(huì)存在的自然事實(shí)基礎(chǔ)上,法律本身就蘊(yùn)含道德底線,糾正法律命令說存在的敝端。僅把法律當(dāng)作純粹社會(huì)控制手段,而忽視法律內(nèi)在價(jià)值倫理法治理論是不可取的,法律不應(yīng)成為一種專制的工具才能保證法治應(yīng)有的目標(biāo)。法律倫理的蘊(yùn)含使法律有著更廣泛的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ),使法律遵守更加可能。
( 二) 尊重法律獨(dú)立性,反對法律意識(shí)形態(tài)偏見建國之后,中國法律的不穩(wěn)定性從根本上說是由于我國法律受意識(shí)形態(tài)偏見的影響。由于建國初期特殊的社會(huì)環(huán)境,實(shí)行高度集中的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)在短期內(nèi)是有利于當(dāng)時(shí)社會(huì)生產(chǎn)的發(fā)展與恢復(fù),當(dāng)時(shí)高度集中的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)作為社會(huì)一定時(shí)期的政策是合理的,可以隨著現(xiàn)實(shí)的需要迅速變化。但隨著社會(huì)的穩(wěn)定發(fā)展,法律應(yīng)具有其穩(wěn)定性。法律作為一種規(guī)則主要功能在于,建立和保持一種可以大致確定的預(yù)期. 以便入們的相互交往各行為。所以,如果法律經(jīng)常變化、朝令夕改,即使是法律再公正,條文再細(xì)密完全,機(jī)構(gòu)再健全,執(zhí)法人員素質(zhì)再高,還是等于無法這種變法中,人們往往無所適從。因此要實(shí)現(xiàn)我國法律的獨(dú)立性與穩(wěn)定性就必須消除意識(shí)形態(tài)的偏見。
( 三) 尊重個(gè)人價(jià)值的多樣性法律是人們在社會(huì)實(shí)踐活動(dòng)中行成的行為規(guī)則,盡管人的價(jià)值追求不同,但正是這些不同的價(jià)值追求過程形成人們愿意普遍遵守的規(guī)范。個(gè)人價(jià)值的多樣性與遵守集體的法律規(guī)則并不矛盾,法律的遵守不在于以一種價(jià)值去壓制另一種價(jià)值,而是實(shí)現(xiàn)不同價(jià)值之間的寬容與和諧。在法律實(shí)證主義的規(guī)則理論中,法律是一種人們自愿接受的行為準(zhǔn)則。法律是一種最低程度上人們達(dá)成的共識(shí),人們在客觀上遵守法律的背后,可以有著不同的目的,法律是對人的行為的調(diào)節(jié),而不是馴化,因而對法律的遵守就有更穩(wěn)固的基礎(chǔ),可以適應(yīng)社會(huì)日趨多元的、復(fù)雜的發(fā)展要求。
民事司法是民法基本原則中的最基本內(nèi)容,同時(shí)也是民法當(dāng)中核心所在。從當(dāng)前的情況可以看出我國的民法適用是法官的立法,作為法官如果出現(xiàn)了濫用司法的現(xiàn)象,也會(huì)違背基本的民法原則,從而帶來不良的影響。下面將對民法基本原則的民事司法適用進(jìn)行詳細(xì)的分析。
一、民法確立基本原則
民法的基本原則是民法重要價(jià)值的核心所在,我國的民法基本原則當(dāng)中主要包含了一下幾個(gè)原則:平等、公平、自愿、守法、誠實(shí)守信、公序良俗。平等原則主要指的是我國公民享有平等的權(quán)利,無論處于什么樣的社會(huì)環(huán)境當(dāng)中公民都能享有同樣的權(quán)利。公平原則指的是在公民之間出現(xiàn)了意見矛盾的時(shí)候,以利益的均衡作為主要的評判標(biāo)準(zhǔn),公民的權(quán)利和能力均屬于平等。自愿原則指的是在所偶的民事活動(dòng)中,公民可以根據(jù)自身的意愿來進(jìn)行選擇參加或是不參加。守法原則中要求民事主體在進(jìn)行民事活動(dòng)的過程中需要遵守國家的法律法規(guī)。誠實(shí)守信原則指的是在當(dāng)前的社會(huì)環(huán)境中,公民需要根據(jù)市場要求和制度來進(jìn)行活動(dòng),不能存在欺詐或者其他的行為。公序良俗所指的是在公共秩序上的總稱,當(dāng)公民在進(jìn)行民事活動(dòng)的過程中,所從事的一切活動(dòng)都需要尊重當(dāng)?shù)氐奶攸c(diǎn)風(fēng)俗和公共秩序,這是保證國家利益不受到損害的重要要求。
二、民法基本原則遵守的重要性
對民法的基本原則進(jìn)行遵守首先最為重要的一點(diǎn)就是為了保證法律的安定性,這是民法當(dāng)中所追求的最高價(jià)值,同時(shí)也是維持社會(huì)穩(wěn)定的重要內(nèi)容。因此,可以說民法的最高價(jià)值就是社會(huì)價(jià)值上的追求。其次,民法的基本原則中體現(xiàn)了法律的貫徹性[1]。只有遵守民法才能將“以人為本”的理念認(rèn)真的進(jìn)行貫徹。“以人為本”是當(dāng)中的重要內(nèi)容,同時(shí)也是核心思想所在,倡導(dǎo)的是人與人之間的公平性和平等性。堅(jiān)持了民法基本原則也就是堅(jiān)持了公平、平等的原則,這對保護(hù)公民權(quán)利具有十分重要的作用。
三、民法基本原則在民事司法中適用的相關(guān)思考
(一)民法基本原則在民事司法適用過程中存在的問題
民法基本原則的適用性當(dāng)前來看具有雙面性的特點(diǎn),在進(jìn)行司法實(shí)踐的過程中能夠?yàn)榉ü偬峁└嗟倪x擇,同時(shí)也給予了法官更加明確并更加大的權(quán)利。但在進(jìn)行裁決中也會(huì)導(dǎo)致司法的前進(jìn)步伐受到阻礙,最終給社會(huì)的公共利益造成嚴(yán)重的損害。當(dāng)前在進(jìn)行相關(guān)問題研究中,不能排除某些法官會(huì)在進(jìn)行案件處理的過程中不遵循法律原則,甚至還有可能故意將這種原則進(jìn)行規(guī)避,也就是所謂的“法官造法”現(xiàn)象。因此,民法基本原則在司法實(shí)踐中的適用應(yīng)當(dāng)受到適當(dāng)?shù)南拗疲⒉荒苋纹錈o限的擴(kuò)大,必須要進(jìn)行嚴(yán)格的控制,保證其在合適的范圍之內(nèi),這樣以來法官在進(jìn)行案件處理的過程中就能適當(dāng)?shù)倪M(jìn)行法律依靠。當(dāng)前我國的現(xiàn)行法中有著明確的規(guī)定,當(dāng)使用這種具體規(guī)定所獲得的結(jié)果違反了社會(huì)正義時(shí),法官可以不適用這種規(guī)定,但應(yīng)當(dāng)經(jīng)過最高人民法院的批準(zhǔn)。但事實(shí)上如果每次都需要經(jīng)過最高人民法院的批準(zhǔn),不僅浪費(fèi)了大量的時(shí)間,更加給司法造成了麻煩[2]。
(二)民法基本原則在民事司法適用中的完善
首先從立法的角度來看,應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步的完善民法一般規(guī)則的適用性和準(zhǔn)確性。法律本身具有滯后性的特點(diǎn),它不能做到完完全全的適用于生活當(dāng)中的每一個(gè)部分,但只要從法律的質(zhì)量上不斷提升,就能減少這種民法基本原則的使用概率,從而控制好法官的自由思想發(fā)揮,一切根據(jù)法律規(guī)定來進(jìn)行。其次,需要不斷的提升法官的本身能力和職業(yè)素養(yǎng),保證法官從主觀的思想上能得到提升,能夠適用民法基本原則的傾向。作為法官在進(jìn)行自由裁決的過程中,一定要在法律基礎(chǔ)上進(jìn)行,不能將裁決置身于法律之外,這樣才能更好的保護(hù)社會(huì)公平和正義。除此之外,法官在進(jìn)行民事司法處理中需要在法律和當(dāng)事人之間做好判斷,既不能對法律有損,同時(shí)也需要盡量的保證好公民的權(quán)利不受到影響。此外,司法監(jiān)督也是保證法律正常運(yùn)行的重要部分。無論是群眾方面的監(jiān)督還是社會(huì)輿論監(jiān)督,都能對法官的自由裁決起到一定的影響作用[3]。因此,需要人民群眾能不斷的強(qiáng)化自身法律意識(shí)和素質(zhì),以便于法官的正確適用起到幫助。
四、結(jié)語
民法基本原則的確立對維護(hù)法律的公平和正義起到了重要的作用,對社會(huì)的穩(wěn)定發(fā)展也產(chǎn)生了積極的效果。但在社會(huì)的不斷發(fā)展下,民法基本原則的社會(huì)適用性也受到了影響,對此還需要不斷的加以完善。作為法官一定要正確的認(rèn)識(shí)到自身責(zé)任和義務(wù),在進(jìn)行民法基本原則適用中能保證其合理性,為我國的法律發(fā)展和社會(huì)的穩(wěn)定做出貢獻(xiàn)。