發(fā)布時間:2023-12-19 11:20:57
序言:作為思想的載體和知識的探索者,寫作是一種獨特的藝術(shù),我們?yōu)槟鷾?zhǔn)備了不同風(fēng)格的5篇國際稅收和國內(nèi)稅收的區(qū)別,期待它們能激發(fā)您的靈感。
「關(guān)鍵詞國際稅法、調(diào)整對象、法律特征
國際稅法,作為國際經(jīng)濟法的一個獨立法律分支,是調(diào)整國家涉外稅收征納關(guān)系和國家間稅收分配關(guān)系的法律規(guī)范的總和。國際稅法,或稱國際稅收法律關(guān)系的特征主要表現(xiàn)在下述五個方面。
一、關(guān)于調(diào)整對象問題
國際稅法的調(diào)整對象是國家的涉外稅收征納關(guān)系和國家間的稅收分配關(guān)系。從發(fā)展趨勢來看,國際稅法總是同時對國家的涉外稅收征納關(guān)系和國家間的稅收分配關(guān)系進行共同調(diào)整的,已經(jīng)很難明顯區(qū)分出國際稅法只調(diào)整其中一種關(guān)系而不調(diào)整另一種關(guān)系。盡管從單個的國際稅收法律規(guī)范來看,其調(diào)整對象的單一性仍然存在,但已顯得模糊了。“國家對跨國納稅人具體征收的每一項稅收,其中既包括了國家對跨國納稅人的跨國所得的征納關(guān)系,也涉及國家之間的稅收分配關(guān)系”(注:參見余勁松主編:《國際經(jīng)濟法》,高等教育出版社1994年版,第415 頁。)。因為無論如何,國際稅收條約或協(xié)定必然最終要在國家的涉外稅法中體現(xiàn)并依據(jù)這些涉外稅法才得以實施;而國家在制定或修改本國涉外稅法時,也必須考慮到本國締結(jié)或參加的國際稅收條約或協(xié)定以及有關(guān)的國際稅收慣例,創(chuàng)造本國涉外稅收法制與國際稅法相銜接的“軌道”,從而使本國的涉外稅法不可避免地帶有“國際性”的烙印。
國家的涉外稅收征納關(guān)系和國家間的稅收分配關(guān)系,二者雖然作為一個整體成為國際稅法的調(diào)整對象,但在整體的內(nèi)部,二者的地位又稍有不同。這在于:從國際稅收關(guān)系的形成來看,國家的涉外稅收征納關(guān)系的出現(xiàn)早于國家間的稅收分配關(guān)系的產(chǎn)生,后者是以前者為邏輯前提而導(dǎo)致的必然結(jié)果。所以,我們在表述上總是把國家的涉外稅收征納關(guān)系放在前面。然而從關(guān)系的本質(zhì)來看,盡管國家的涉外稅法具有鮮明的“國際性”,但同時也是其國內(nèi)稅法的組成部分之一,涉外稅收征納關(guān)系與國內(nèi)稅收征納關(guān)系并無本質(zhì)不同;而國家間的稅收分配關(guān)系則從根本上促成了國際稅法作為國際經(jīng)濟法的一個獨立法律分支的最終形成并成為其區(qū)別于國內(nèi)稅法的本質(zhì)特征。
需要單獨加以說明的是,我們對國際稅法概念中的“涉外納稅人”以及“涉外稅收征納關(guān)系”的表述,與目前國內(nèi)其他學(xué)者使用的“跨國納稅人”和“國家與跨國納稅人間的稅收征納關(guān)系”的表述有所不同。因為在有關(guān)國際稅法的客體和淵源等方面的問題上,我們主張國際稅法所涉及的稅種,不僅包括所得稅、財產(chǎn)稅,還包括關(guān)稅等流轉(zhuǎn)稅。這樣,在國際稅法的概念中仍舊使用“跨國納稅人”和“國家與跨國納稅人間的稅收征納關(guān)系”的表述就未免有失偏頗,不足涵蓋上述稅種。
當(dāng)然,國家的涉外稅收征納關(guān)系和國家間的稅收分配關(guān)系-這兩種關(guān)系以及二者作為一個整體的緊密結(jié)合,是國際稅法區(qū)別于其他所有法律部門,包括上一級法律部門,如國際公法、國際私法,和同一級法律部門,如國內(nèi)稅法、國際經(jīng)濟法其他法律分支的根本特征。可以認(rèn)為,國際稅法的其他大部分特征均派生自這一根本特征。
二、關(guān)于客體問題
我們認(rèn)為,國際稅法的客體包含著具有遞進關(guān)系的兩個層面的內(nèi)容。
第一層面,國際稅法中的征稅對象。要回答這個問題,必須先要弄清的是:國際稅收法律關(guān)系涉及哪些稅種或者說國際稅收關(guān)系會發(fā)生在哪些法定稅種上?目前,存在著狹義說和廣義說兩種觀點。前者認(rèn)為國際稅收分配關(guān)系主要發(fā)生在所得稅上,在某些國家,也會發(fā)生在財產(chǎn)稅和遺產(chǎn)稅上。因此,國際稅法的客體就是跨國納稅人的跨國所得,在關(guān)稅等流轉(zhuǎn)稅方面,因為流轉(zhuǎn)稅的征稅環(huán)節(jié)的地域性質(zhì)往往同國家的地域管轄權(quán)相吻合,一般不會發(fā)生不同國家對同一征稅對象同時征稅的現(xiàn)象,所以,關(guān)稅法等流轉(zhuǎn)稅法是不包括在國際稅法中的(注:參見高爾森主編:《國際稅法》(第2版),法律出版社1993年版,第8—9頁。 )。后者則認(rèn)為除了狹義說所涉及的稅種法以外,關(guān)稅法等涉外性的流轉(zhuǎn)稅法也包括在國際稅法中(注:參見王傳綸主編:《國際稅收》,中國人民大學(xué)出版社1992年版,第13—16頁。)。
我們贊成廣義的國際稅法客體說。主要是因為:(1 )從國際稅法的早期發(fā)展歷史來看,商品課稅的國際經(jīng)濟矛盾及其協(xié)調(diào)(如關(guān)稅同盟)比所得課稅的國際性協(xié)調(diào)活動要早,是國際稅法產(chǎn)生、形成和發(fā)展的整個歷史進程的起始環(huán)節(jié)。如果將關(guān)稅法等流轉(zhuǎn)稅法排除在國際稅法的范圍之外,則無異于割裂了國際稅法發(fā)展的整個歷史過程。因此,應(yīng)當(dāng)歷史地、整體地看問題。把對在國際商品貿(mào)易中于商品流轉(zhuǎn)環(huán)節(jié)課征的國際協(xié)調(diào)活動看作是國際稅收活動中的一個組成部分,從而將關(guān)稅法等流轉(zhuǎn)稅法一并納入國際稅法的范圍。(2 )持狹義的國際稅法客體說的學(xué)者的理由之一就是國際稅收分配關(guān)系主要發(fā)生在所得稅上。事實的確如此。但是,國際稅收分配關(guān)系只是國際稅法的調(diào)整對象的一部分,我們在本文“關(guān)于調(diào)整對象問題”部分已經(jīng)明確了廣義的國際稅法說中國際稅法的調(diào)整對象還包括國家的涉外稅收征納關(guān)系;如果僅以國際稅收分配關(guān)系所涉及的稅種來限定國際稅法所涉及的稅種,豈不是以偏概全?豈不是正好符合了狹義的國際稅法說的觀點?而實際上,上述學(xué)者又都是持廣義的國際稅法說,并且也承認(rèn)廣義的國際稅法客體說的合理性,同時對關(guān)稅等流轉(zhuǎn)稅加以論述(注:參見高爾森主編:《國際稅法》(第2版),法律出版社1993年版,第8—9頁。)。因此,盡管國際稅收分配關(guān)系主要發(fā)生在所得稅上,但國家的涉外稅收征納關(guān)系不僅發(fā)生在所得稅上,還發(fā)生在財產(chǎn)稅、遺產(chǎn)稅以及關(guān)稅等流轉(zhuǎn)稅上,而二者都是國際稅法不可或缺的調(diào)整對象,所以,國際稅法涉及的稅種包括所得稅、財產(chǎn)稅、遺產(chǎn)稅以及關(guān)稅等流轉(zhuǎn)稅。(3)誠然,對商品國際貿(mào)易課稅,雖然不可能在同一時間對同一納稅人的同一課稅對象重復(fù)征稅,但仍然可能發(fā)生不同國家的政府對不同納稅人的同一課稅對象(如進出口商品金額等)的重復(fù)征稅。例如,甲國實行產(chǎn)地征稅原則,乙國實行消費地(目的地)征稅原則,現(xiàn)甲國向乙國出口一批產(chǎn)品,則兩國都會依據(jù)各自的稅收管轄權(quán)對這筆交易額課稅,這批產(chǎn)品的所有人也就同時承擔(dān)了雙重納稅義務(wù)。而各國實行不同的商品課稅政策,如低進口關(guān)稅或免關(guān)稅政策,也會引起國際間避稅或逃稅活動的發(fā)生。況且隨著國際經(jīng)濟交往的深入開展,對國際商品在流轉(zhuǎn)環(huán)節(jié)的課稅和跨國所得課稅將會更加密切地交織在一起,其相互轉(zhuǎn)化的趨勢也會愈加明顯。各國對進出口商品流轉(zhuǎn)額的課稅對國際經(jīng)濟活動的影響以及為此采取的一系列國際協(xié)調(diào)活動,說明這些稅收本身作為各國涉外稅收的同時,進一步涉及到國家與國家間稅收利益的分配,反映了國際稅收的本質(zhì)(注:參見王傳綸主編:《國際稅收》,中國人民大學(xué)出版社1992年版,第13—16頁。)。
國際稅收法律關(guān)系第二層面的客體是在國家間進行分配的國際稅收收入或稱國際稅收利益。看起來,這似乎僅僅是國際稅收分配關(guān)系的客體,將其作為國際稅法的客體似乎又犯了以偏概全的錯誤。其實不然,因為這一國際稅收收入正是通過各國行使稅收管轄權(quán)進行涉外稅收征管而獲得的,與各國的涉外稅收征納關(guān)系有著密不可分的聯(lián)系。也正因為在國家間進行分配的國際稅收利益直接來源于各國對其涉外稅種的征稅對象的課征,我們才認(rèn)為后者作為國際稅法第一層面的客體與前者作為第二層面的客體間存在著遞進關(guān)系,從而共同構(gòu)成了國際稅法的雙重客體。需要說明的是,并不存在一個超國家的征稅主體,對各國涉外稅種的征稅對象加以課征而獲得國際稅收收入,再將其分配給有關(guān)各國;實際上,這部分稅收利益在征收之時就已經(jīng)通過國際稅收協(xié)定隨著對某一征稅對象的征稅權(quán)的劃歸而歸屬于各個主權(quán)國家了。
因此,從理論上看,國際稅收利益是各國的涉外稅收收入?yún)R總而形成的整體利益;從實踐上看,國際稅收利益并未實際匯總,而是分散于各個主權(quán)國家的控制之中。正是由于國際稅收利益這種理論上的整體性和實踐中的分散性,以及其對各國征稅主權(quán)乃至相應(yīng)征稅對象的強烈依附,使我們在分析國際稅法的客體時容易將其忽視。然而,與其說各國締結(jié)國際稅收協(xié)定的目的在于劃分對某一跨國征稅對象的征稅主權(quán),不如說其實質(zhì)目的在于劃分從征稅對象上可獲得的實際的稅收利益。故國際稅收利益是潛在的,但卻是能夠從深層次上反映國際稅收法律關(guān)系的客體層面。
三、關(guān)于主體問題
國際稅法的主體,從其在國際稅收法律關(guān)系中所處的地位來看,可以分為國際征稅主體、國際納稅主體和國際稅收分配主體;從主體的表現(xiàn)形式來看,有國家、國際組織、法人和自然人。目前,國內(nèi)幾乎所有研究國際稅法的學(xué)者都將國際稅法的主體分為國家和跨國納稅人(包括自然人和法人)兩種;我們認(rèn)為,這種分法有失偏頗。我們對國際稅法的主體作出上述劃分的理由與在本文“關(guān)于調(diào)整對象問題”部分中使用“國家涉外稅收征納關(guān)系”的理由以及與本文“關(guān)于客體問題”部分特征的觀點是一致的。很顯然,基于獲得跨國收入的跨國納稅人不足以涵蓋在“國家涉外稅收征納關(guān)系”中的所有納稅主體,而只是其中的一部分,盡管是其主要部分。
國家在國際稅收法律關(guān)系中同時作為征稅主體和稅收分配主體,這與國家在國內(nèi)稅收法律關(guān)系中僅作為征稅主體(注:國家作為征稅主體是從實質(zhì)意義上而言的。通常所說的征稅主體。即代表國家行使稅收征收管理職能的有關(guān)國家機關(guān),尤其是稅務(wù)機關(guān),都是從形式意義上來說的。)的身份的單一性是不同的,此其一。其二,國家在國際稅法和國內(nèi)稅法中分別作為不同主體身份的依據(jù)也是不同的。在國內(nèi)稅法中,國家作為唯一的實質(zhì)意義上的征稅主體是國家主權(quán)的對內(nèi)最高權(quán)的具體體現(xiàn)之一;而在國際稅法中,特別是國家作為國際稅收分配主體時,則是國家主權(quán)的對外獨立權(quán)的具體表現(xiàn)。其三,對單個國家而言,國家在國內(nèi)稅法中征稅主體的地位是唯一的,在數(shù)量上是一元的;而在國際稅法中,國家在數(shù)量上是多元的,必須存在兩個或兩個以上的國家,否則就無法構(gòu)成國際稅收法律關(guān)系。
自然人和法人在國際稅法中和在國內(nèi)稅法中都是納稅主體,而且在國際私法和國際經(jīng)濟法其他分支中也可以作為主體。一般來說,則不能作為國際公法的主體,但自第一次世界大戰(zhàn)以后,西方國際法學(xué)界也出現(xiàn)了主張個人和法人是國際法主體的觀點(注:參見王鐵崖主編:《國際法》,法律出版社1981年版,第98—100頁。)。此外,一些國際經(jīng)濟組織,也是國際稅法中的納稅主體。有的學(xué)者就認(rèn)為,國際稅法是調(diào)整國家間、國際組織、法人和自然人之間關(guān)于國際稅收關(guān)系的國際、國內(nèi)稅法規(guī)范的總和。
四、關(guān)于法律規(guī)范問題
國際稅法的法律規(guī)范既包括國際法規(guī)范,又包括國內(nèi)法規(guī)范;既包括實體法規(guī)范,又包括程序法規(guī)范。國際稅法的國際法規(guī)范源于用以調(diào)整國家間稅收分配關(guān)系的國際稅收協(xié)定;其國內(nèi)法規(guī)范源于各國的涉外稅收法律制度。國際稅法的實體法規(guī)范是指在國際稅收法律規(guī)范中所規(guī)定的直接確定當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的規(guī)范;其程序法規(guī)范是指國際稅收法律規(guī)范中關(guān)于稅收征收管理機關(guān)及其征收管理程序的規(guī)定以及用以確定不同國家稅收管轄權(quán)的沖突規(guī)范。國際稅法中的沖突規(guī)范在形式上與國際私法中的沖突規(guī)范是相同的。不同的是,前者只是將征稅權(quán)劃歸某一方,而不象國際私法那樣采用反致或轉(zhuǎn)致的方法,而且,前者也不存在重疊性的沖突規(guī)范和選擇性的沖突規(guī)范兩個類別。
此外,由于國際稅法中既有實體法規(guī)范,又有沖突法規(guī)范,就決定了國際稅法在調(diào)整方法上必然具有“兼?zhèn)渲苯诱{(diào)整和間接調(diào)整方法”的特征。
五、關(guān)于國際稅法原則問題
基于國際稅法在調(diào)整對象上的本質(zhì)特征,還派生出國際稅法在法律原則上兼具國際經(jīng)濟法和國內(nèi)稅法的原則的綜合性特征,以及在其公平原則的價值取向上的特征。國際稅法的原則主要有兩項,即國家稅收管轄權(quán)獨立原則和稅法公平原則。
國家稅收管轄權(quán)是國家主權(quán)的重要組成部分。稅收管轄權(quán)獨立,意味著一個國家在征稅方面行使權(quán)力的完全自主性,對本國的稅收立法和稅務(wù)管理具有獨立的管轄權(quán)力;在國際稅法領(lǐng)域,即指一國通過制定法律,確定本國稅收管轄權(quán)的范圍,有權(quán)對屬于該范圍內(nèi)的征稅對象進行征稅。稅收管轄權(quán)獨立同時意味著其排他性,即國家獨立自主地行使征稅權(quán)力,不受任何外來意志的控制或干涉;對國家稅收管轄權(quán)的限制,只能是一種在國家間相互自愿、平等地進行協(xié)調(diào)的基礎(chǔ)上的自我限制。國家稅收管轄權(quán)獨立原則是維護國家權(quán)益,平等互利地發(fā)展國際經(jīng)濟交往的基礎(chǔ)。
稅法公平原則一般都是各國國內(nèi)稅法的基本原則。國際稅法領(lǐng)域中公平原則的含義不完全等同于國內(nèi)稅法中的公平原則,既是對國內(nèi)稅法中公平原則的承繼,又是由國際稅法的本質(zhì)特征所決定的;從這個意義上來說,國際稅法的公平原則的綜合性及其價值取向上的特點是派生自國際稅法本質(zhì)屬性的又一特征。
一、國際稅法的概念與調(diào)整對象
國際稅法(international tax law)是一門年輕的法學(xué)學(xué)科,其基本范疇與基本理論尚處在形成時期,關(guān)于國際稅法的一系列最基本的理論問題如國際稅法的調(diào)整對象、概念、性質(zhì)、基本原則、體系與地位等等,學(xué)界尚未取得一致觀點。我們本著“百花齊放、百家爭鳴”的態(tài)度,對國際稅法的一系列基本理論問題予以評述與研究,以期能推動中國國際稅法學(xué)基本范疇體系的形成與成熟。
(一)國際稅收的概念
國際稅法是隨著世界經(jīng)濟的發(fā)展而逐漸產(chǎn)生和發(fā)展起來的,它是一種作為上層建筑的法律制度現(xiàn)象,其產(chǎn)生和發(fā)展的基礎(chǔ)是國際稅收現(xiàn)象的產(chǎn)生與發(fā)展。因此,探討國際稅法的概念就不得不首先從國際稅收(international taxation)的概念入手。
稅收是國家主權(quán)的象征,它是一國憑借政治權(quán)力,參與社會產(chǎn)品分配而取得財政收入的一種方式,它體現(xiàn)的是以國家為主體的特定分配關(guān)系。稅收屬于一國主權(quán)范圍內(nèi)的事,對于他國的人與事無權(quán)行使課稅權(quán)。但隨著國際經(jīng)濟交往的不斷發(fā)展與各國經(jīng)濟聯(lián)系的不斷加深,特別是自第二次世界大戰(zhàn)以來,隨著國際經(jīng)濟、技術(shù)、貿(mào)易、投資、交通、通訊的迅速發(fā)展,出現(xiàn)了經(jīng)濟全球化與經(jīng)濟一體化,使得稅收關(guān)系也突破一國領(lǐng)域而形成國際稅收關(guān)系。
關(guān)于國際稅收的概念,學(xué)界主要存在兩大分歧。第一個分歧是國際稅收是否包括涉外稅收,在這一分歧中存在兩種觀點。第一種觀點為狹義說。持這種觀點的學(xué)者認(rèn)為,國際稅收僅指兩個或兩個以上的國家在憑借政治權(quán)力對從事跨國活動的納稅人征稅時所形成的國家與國家之間的稅收利益分配關(guān)系。該觀點嚴(yán)格區(qū)分國家稅收與國際稅收,認(rèn)為,一個國家的稅收不論其涉及的納稅人是本國人還是外國人,也不論其涉及的課稅對象位于本國境內(nèi)還是位于本國境外,都是該國政府同其本國納稅人之間發(fā)生的征納關(guān)系,應(yīng)屬于國家稅收的范疇而排除在國際稅收概念之外,即國際稅收不包括各國的涉外稅收。第二種觀點為廣義說。持這種觀點的學(xué)者認(rèn)為,國際稅收除了指國家與國家之間稅收利益分配關(guān)系外,還包括一國對涉外納稅人進行征稅而形成的涉外稅收征納關(guān)系,即國際稅收除狹義的國際稅收外,還應(yīng)當(dāng)包括一國的涉外稅收。
關(guān)于國際稅收概念的第二個分歧是間接稅是否應(yīng)包在國際稅收的概念之內(nèi),關(guān)于這一分歧也有兩種觀點。第一種觀點為狹義說,認(rèn)為,國際稅收涉及的稅種范圍只包括所得稅和財產(chǎn)稅等直接稅,而不包括關(guān)稅、增值稅、營業(yè)稅等間接稅。第二種觀點為廣義說,認(rèn)為國際稅收涉及的稅種范圍除所得稅和財產(chǎn)稅外,還應(yīng)當(dāng)包括關(guān)稅等間接稅稅種。
通過考察國際稅收的產(chǎn)生與發(fā)展,我們可以得出以下幾個結(jié)論:(1)國際稅收產(chǎn)生的基礎(chǔ)是國際經(jīng)濟一體化,或者說是跨國經(jīng)濟活動;(2)各國政府對跨國經(jīng)濟活動的稅收協(xié)調(diào),其目的不僅僅在于對“稅收利益的分配”,而且在于通過稅收協(xié)調(diào)促進國際經(jīng)濟的發(fā)展并進而促進本國經(jīng)濟的發(fā)展;(3)對商品稅的國際協(xié)調(diào)也是國際協(xié)調(diào)的重要內(nèi)容;(4)國際稅收協(xié)調(diào)最終是通過一國政府與跨國納稅人之間的征納關(guān)系來實現(xiàn)的。因此,國際稅收的概念理應(yīng)包括一國的涉外稅收,國際稅收不能脫離一國的涉外稅收而單獨存在,沒有各國的涉外稅收征納關(guān)系,不會出現(xiàn)國家間的稅收協(xié)調(diào)關(guān)系。[1]
(二)學(xué)界關(guān)于國際稅法概念的分歧
理論界對國際稅法概念的分歧與上述國際稅收概念的分歧是直接對應(yīng)的,即也存在兩大分歧,而每種分歧中也存在廣義和狹義兩種觀點。關(guān)于國際稅法是否調(diào)整涉外稅收征納關(guān)系,狹義說認(rèn)為,國際稅法僅僅調(diào)整國家間的稅收分配關(guān)系,而廣義說認(rèn)為,國際稅收既調(diào)整國家間的稅收分配關(guān)系,也調(diào)整國家與涉外納稅人間的涉外稅收征納關(guān)系。關(guān)于國際稅法的調(diào)整對象是否應(yīng)當(dāng)包括間接稅,狹義說認(rèn)為僅僅包括直接稅,廣義說認(rèn)為涉外性質(zhì)的關(guān)稅等間接稅也包括其中。
縱觀目前中國國際稅法學(xué)界的觀點,主張純粹狹義說的學(xué)者已經(jīng)基本沒有了,所謂純粹狹義說,是指既認(rèn)為國際稅法不包括涉外稅法,又認(rèn)為國際稅法不包括商品稅法。絕大多數(shù)學(xué)者都主張國際稅法包括涉外稅法,一部分學(xué)者主張國際稅法包括商品稅法。近年來也有學(xué)者提出一種新的觀點,認(rèn)為國際稅法不包括涉外稅法,但所涉及的稅收不僅僅局限在直接稅領(lǐng)域,商品稅領(lǐng)域只要存在國際稅收協(xié)調(diào),同樣屬于國際稅法的調(diào)整對象。[2]
(三)界定國際稅法概念的出發(fā)點
我們這里主張最廣義的國際稅法學(xué)觀點,認(rèn)為國際稅法既包括涉外稅法也包括商品稅法。之所以主張最廣義的國際稅法觀點,是基于以下三點考慮:
(1)從實用主義的觀點出發(fā),國際稅法學(xué)是研究調(diào)整國際稅收關(guān)系的各種法律規(guī)范的學(xué)科,目的是為了更好的解決國際稅收領(lǐng)域的問題并推動國際稅法的發(fā)展與完善。而國際稅收領(lǐng)域中的問題并不僅僅局限在各國所簽訂的國際稅收協(xié)定,離開了各國的涉外稅法,國際稅收領(lǐng)域中的問題根本無法解決。同樣,國際稅收領(lǐng)域中的問題也不僅僅局限在直接稅領(lǐng)域,關(guān)稅、增值稅等商品稅領(lǐng)域也存在國際稅收問題,一樣需要解決。因此,為了更好的解決國際稅收領(lǐng)域中的法律問題,我們主張把所有與解決國際稅收領(lǐng)域直接相關(guān)的法律都劃入國際稅法的領(lǐng)域。
(2)從部門法劃分的觀點出發(fā),一般認(rèn)為,國際稅法屬于國際經(jīng)濟法中的一個子部門法,但從另外一個角度來看,國際稅法也屬于稅法的一個子部門法。而且關(guān)于國際法與國內(nèi)法的劃分,特別是國際經(jīng)濟法與經(jīng)濟法的劃分,其標(biāo)準(zhǔn)很不統(tǒng)一,學(xué)界也存在眾多分歧,把這些分歧全部拿到國際稅法領(lǐng)域中來看,一方面根本無法解決這些分歧,另一方面也阻礙了國際稅法自身理論問題的發(fā)展。所以,我們主張在這一問題上暫時不爭論,而是把這些問題留待國際稅法發(fā)展的實踐去解決。為了不束縛國際稅法的發(fā)展,我們認(rèn)為主張最廣義的國際稅法更符合國際稅法發(fā)展的自身利益。
(3)關(guān)于稅法,我們一直主張把稅法視為一個綜合法律領(lǐng)域,[3] 同樣,我們也主張將國際稅法視為一個綜合法律領(lǐng)域,而不是把國際稅法視為一個嚴(yán)格的、純而又純的部門法。國際稅法的調(diào)整對象與概念并不是一個首先需要解決的問題,而是一個需要最后解決的問題,即把國際稅法的基本問題都研究清楚以后再來解決的問題,而不是首先就給國際稅法限定一個概念和范圍。應(yīng)當(dāng)是概念符合實踐的需要,而不是用概念來限定實踐的范圍。
(四)國際稅法的定義
關(guān)于國際稅法的定義,學(xué)界比較有代表性的觀點包括以下幾種:(1)國際稅法是調(diào)整國與國之間因跨國納稅人的所得而產(chǎn)生的國際稅收分配關(guān)系的法律規(guī)范的總稱;[4] (2)國際稅法是對國際稅收關(guān)系的法律調(diào)整,是協(xié)調(diào)國際稅收法律關(guān)系的國際法律原則、規(guī)則、規(guī)范和規(guī)章制度的總和;[5] (3)國際稅法是調(diào)整國際稅收關(guān)系,即各國政府從本國的整體(綜合)利益出發(fā),為協(xié)調(diào)與國際經(jīng)濟活動有關(guān)的流轉(zhuǎn)稅、所得稅和財產(chǎn)稅而產(chǎn)生的、兩個或兩個以上的國家與跨國納稅人或征稅對象(商品)之間形成的征納關(guān)系的國際法和國內(nèi)法的各種法律規(guī)范的總和;[6] (4)國際稅法是適用于調(diào)整在跨國征稅對象(即跨國所得和跨國財產(chǎn))上存在的國際稅收分配關(guān)系的各種法律規(guī)范的總稱;[7] (5)國際稅法是調(diào)整國際稅收協(xié)調(diào)關(guān)系(兩個或兩個以上的國家或地區(qū)在協(xié)調(diào)它們之間的稅收關(guān)系的過程中所產(chǎn)生的各種關(guān)系的總稱)的法律規(guī)范的總稱;[8] (6)國際稅法是調(diào)整國家涉外稅收征納關(guān)系和國家間稅收分配關(guān)系的法律規(guī)范的總和。[9]
根據(jù)我們所主張的廣義國際稅法的概念,國際稅法的定義應(yīng)當(dāng)能夠體現(xiàn)出國際稅法的兩個調(diào)整對象:國際稅收分配關(guān)系與涉外稅收征納關(guān)系;其次,國際稅法的定義應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)國際稅法的調(diào)整對象不僅局限于直接稅,還包括間接稅。上述定義有的沒有包括涉外稅收征納關(guān)系,有的沒有體現(xiàn)商品稅關(guān)系。因此,最適合本書所主張的廣義國際稅法概念的定義應(yīng)當(dāng)是:國際稅法是調(diào)整在國家與國際社會協(xié)調(diào)相關(guān)稅收的過程中所產(chǎn)生的國家涉外稅收征納關(guān)系和國家間稅收分配關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。[10]
(五)國際稅法的調(diào)整對象
國際稅法的調(diào)整對象,是國家與涉外納稅人之間的涉外稅收征納關(guān)系和國家相互之間的稅收分配關(guān)系。從發(fā)展趨勢來看,國際稅法總是同時對涉外稅收征納關(guān)系和稅收分配關(guān)系進行共同調(diào)整的,已經(jīng)很難明顯區(qū)分出國際稅法只調(diào)整其中一種關(guān)系而不調(diào)整另一種關(guān)系。盡管從單個的國際稅收法律規(guī)范來看,其調(diào)整對象的單一性仍然存在,但已顯得很模糊了。“國家對跨國納稅人具體征收的每一項稅收,其中既包括了國家對跨國納稅人的跨國所得的征納關(guān)系,也涉及國家之間的稅收分配關(guān)系。”[11] 因為無論如何,國際稅收條約或協(xié)定必然最終要在國家的涉外稅法中體現(xiàn)并依據(jù)這些涉外稅法才得以實施;而國家在制定或修改本國涉外稅法時,也必須考慮到本國締結(jié)或參加的國際稅收條約和協(xié)定以及有關(guān)的國際稅收慣例,創(chuàng)造本國涉外稅收法制與國際稅法相銜接的“軌道”,從而使本國的涉外稅法不可避免地帶有“國際性”的烙印。
國家的涉外稅收征納關(guān)系和國家間的稅收分配關(guān)系,二者雖然作為一個整體成為國際稅法的調(diào)整對象,但在整體的內(nèi)部,二者的地位又稍有不同。這在于:從國際稅收關(guān)系的形成來看,國家的涉外稅收征納關(guān)系的出現(xiàn)早于國家間的稅收分配關(guān)系的產(chǎn)生,后者是以前者為邏輯前提而導(dǎo)致的必然結(jié)果。所以,我們在表述上總是把國家的涉外稅收征納關(guān)系放在前面。然而從關(guān)系的本質(zhì)來看,盡管國家的涉外稅法具有鮮明的“國際性”,但同時也是其國內(nèi)稅法的組成部分之一,涉外稅收征納關(guān)系與國內(nèi)稅收征納關(guān)系并無本質(zhì)不同;而國家間的稅收分配關(guān)系則從根本上促成了國際稅法作為國際經(jīng)濟法的一個獨立法律分支的最終形成,并成為其區(qū)別于國內(nèi)稅法的本質(zhì)特征。
二、國際稅法的性質(zhì)
國際稅法的性質(zhì),是指國際稅法區(qū)別于其它法律領(lǐng)域的根本屬性。關(guān)于國際稅法的性質(zhì)問題,學(xué)界尚沒有學(xué)者深入研究。我們認(rèn)為國際稅法的性質(zhì)是與國際稅法的調(diào)整對象、概念、淵源、體系和地位等一系列基本理論問題直接相關(guān)的,國際稅法的性質(zhì)是國際稅法的調(diào)整對象以及法律淵源在法律規(guī)范上的體現(xiàn)。深入研究這一問題,對于研究國際稅法的概念、淵源、體系和地位等基本理論問題都具有重要意義。事物的性質(zhì)總是在一定的參照系中,在與其他相關(guān)事物的比較中體現(xiàn)出來的,因此,我們研究國際稅法的性質(zhì)也要放在一定的參照系中。根據(jù)學(xué)界討論法律規(guī)范性質(zhì)所使用比較多的參照系,我們選取了公法和私法、國際法和國內(nèi)法以及實體法和程序法等三個參照系,分別探討國際稅法在這三個參照系中的性質(zhì)。
(一)公法兼私法性質(zhì)
公法與私法是古羅馬法學(xué)家烏爾比安首先提出,后來廣泛流行于大陸法系國家的一種法律分類方法。烏爾比安認(rèn)為:“有關(guān)羅馬國家的法為公法,有關(guān)私人的法為私法。”[12] 當(dāng)時羅馬法學(xué)家并沒有對此問題予以系統(tǒng)闡述,只是企圖把公共團體及其財產(chǎn)關(guān)系的法律與私人及其家庭方面的法律作出區(qū)別。自古羅馬到中世紀(jì)的法律體系一直都是以私法為主,但17、18世紀(jì)以來資本主義的發(fā)展和中央集權(quán)國家的形成,為公法的發(fā)展和公法和私法的劃分奠定了基礎(chǔ)。在當(dāng)代,又出現(xiàn)了公法與私法互相滲透結(jié)合的趨勢,即所謂公法私法化和私法公法化。因此,法是否應(yīng)當(dāng)劃分為公法和私法以及劃分標(biāo)準(zhǔn)如何確定,這些問題爭論頗多,沒有定論。[13] 縱觀這些分類標(biāo)準(zhǔn),大體可以分為三類:(1)利益論(目的論),認(rèn)為維護國家利益、社會利益為目的的法為公法,維護私人利益為目的的法為私法;(2)主體論,認(rèn)為規(guī)定法律關(guān)系的主體一方或雙方為代表公共權(quán)力的法為公法,規(guī)定法律關(guān)系的主體雙方均為私人的法為私法;(3)服從論(權(quán)力論),認(rèn)為規(guī)定國家與公民、法人之間權(quán)力服從關(guān)系的法為公法,規(guī)定公民、法人之間平等關(guān)系的法為私法。[14] 現(xiàn)代法學(xué)理論認(rèn)為,任何一種單一的標(biāo)準(zhǔn)都不足以明確劃分公法與私法,因此,一般采用綜合標(biāo)準(zhǔn),即凡涉及到公共權(quán)力、公共關(guān)系、公共利益和上下服從關(guān)系、管理關(guān)系、強制關(guān)系的法,即為公法,凡屬于個人利益、個人權(quán)利、自由選擇、平權(quán)關(guān)系的法即為私法。[15]
國際稅法屬于公法還是私法,還是二者兼而有之,學(xué)界尚沒有學(xué)者討論,[16] 我們認(rèn)為這與學(xué)界對于國際稅法概念的理解是直接相關(guān)的。如果把國際稅法定位于國際公法的一個分支部門,那么,國際稅法的性質(zhì)就只能是純粹的公法。[17] 但如果把國際稅法定位于既包括國際法規(guī)范也包括涉外法規(guī)范的綜合領(lǐng)域,那么,國際稅法就有可能具有私法的性質(zhì)。廣義國際稅法的調(diào)整對象包括兩個方面:國家間的稅收分配關(guān)系和國家的涉外稅收征納關(guān)系。國家間的稅收分配關(guān)系是兩個以上的主權(quán)國家在分配稅收利益的過程中所發(fā)生的社會關(guān)系。雖然涉及的主體是國家,涉及的利益也是公共利益,但其中所體現(xiàn)的平等互利的原則與私法關(guān)系有諸多類似之處,而且其所涉及的利益也包括個人利益,因此,調(diào)整這部分社會關(guān)系的法律規(guī)范雖然在整體上屬于公法,但其中蘊含有較多的私法色彩。國家的涉外稅收征納關(guān)系純粹屬于國內(nèi)稅法的組成部分,這一問題就轉(zhuǎn)化為稅法屬于公法還是私法的問題,關(guān)于這一問題,國內(nèi)稅法學(xué)界討論的也比較少,但一般認(rèn)為由于稅法在主體上涉及到國家這一公共權(quán)力組織,在保護的利益上涉及到國家利益和社會公共利益,而且具有強烈的權(quán)利服從關(guān)系色彩。因此,稅法在總體上屬于公法,但稅法也體現(xiàn)出較多的私法色彩,如課稅依據(jù)私法化、稅法概念范疇私法化、稅收法律關(guān)系私法化、稅法制度規(guī)范私化法等等。[18] 綜上所述,廣義國際稅法在總體上屬于公法,但兼具私法的性質(zhì)。
(二)國際法兼國內(nèi)法性質(zhì)
國際法和國內(nèi)法是根據(jù)法律規(guī)范的創(chuàng)制主體和適用主體的不同而對法律規(guī)范所作的分類。國內(nèi)法是指在一個主權(quán)國家內(nèi),由特定國家法律創(chuàng)制機關(guān)創(chuàng)制的并在本國主權(quán)所及范圍內(nèi)適用的法律;國際法則是由參與國際關(guān)系的國家通過協(xié)議制訂或認(rèn)可的,并適用于國家之間的法律,其形式一般是國際條約和國際協(xié)議等。[19]
關(guān)于國際稅法的國際法與國內(nèi)法性質(zhì)與學(xué)者對國際稅法的界定具有直接的關(guān)系,如果把國際稅法嚴(yán)格界定在國際法的范圍內(nèi),認(rèn)為國際稅法就是包含財政內(nèi)容的國際公法,[20] 即不包括各國的涉外稅法,那么,國際稅法的性質(zhì)就是純粹的國際法。如果認(rèn)為國際稅法包括各國的涉外稅法,那么,國際稅法的性質(zhì)就是兼具國際法和國內(nèi)法的性質(zhì)。目前,中國國際稅法學(xué)界基本持后一種觀點,即國際稅法包括國際法規(guī)范和國內(nèi)法規(guī)范,國際稅法的國際法規(guī)范源于用以調(diào)整國家間稅收分配關(guān)系的國際稅收協(xié)定;其國內(nèi)法規(guī)范源于各國的涉外稅收法律制度。
(三)程序法兼實體法性質(zhì)
實體法與程序法是按照法律所規(guī)定的內(nèi)容不同為標(biāo)準(zhǔn)對法律所作的分類,一般認(rèn)為,規(guī)定和確認(rèn)權(quán)利和義務(wù)或職權(quán)和職責(zé)的法律為實體法,以保證權(quán)利和義務(wù)得以實現(xiàn)的或職權(quán)職責(zé)得以履行的有關(guān)程序為主的法律為程序法。[21]
關(guān)于國際稅法的程序法與實體法性質(zhì),一種觀點認(rèn)為國際稅法只能采用間接調(diào)整手段,即國際稅法只包含沖突規(guī)范;另一種觀點認(rèn)為,國家稅法既可以采用間接調(diào)整手段,也可以采用直接調(diào)整手段,即國際稅法既包括沖突規(guī)范也包括實體規(guī)范。[22] 目前,后一種觀點為中國國際稅法學(xué)界的通說,即認(rèn)為國際稅法的法律規(guī)范既包括實體法規(guī)范,又包括程序法規(guī)范。國際稅法的實體法規(guī)范是指在國際稅收法律規(guī)范中所規(guī)定的直接確定當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的規(guī)范;程序法規(guī)范是指國際稅收法律規(guī)范中關(guān)于稅收征收管理機關(guān)及其征收管理程序的規(guī)定以及用以確定不同國家稅收管轄權(quán)的沖突規(guī)范。國際稅法中的沖突規(guī)范在形式上與國際私法中的沖突規(guī)范是相同的;不同的是,前者只是將征稅權(quán)劃歸某一方,而不象國際私法那樣采用反致或轉(zhuǎn)致的方法,而且,前者也不存在重疊性的沖突規(guī)范和選擇性的沖突規(guī)范兩個類別。[23]
「注釋
[1]參見邱文華、蔡慶:《國際稅收概念與國際稅法概念新探》,載《北方經(jīng)貿(mào)》1999年第5期。
[2]參見翟繼光:《新國際稅法論論綱-兼論廣義國際稅法論的缺陷》,載《法商研究》2002年專號。
[3]參見劉劍文、熊偉:《二十年來中國稅法學(xué)研究的回顧與展望》,載劉劍文主編:《財稅法論叢》第1卷,法律出版社2002年版;劉劍文主編:《稅法學(xué)》(第2版),人民出版社2003年版,前言。
[4]參見陳大鋼:《國際稅法原理》,上海財經(jīng)大學(xué)出版社1997年版,第1頁。
[5]參見那力:《國際稅法學(xué)》,吉林大學(xué)出版社1999年版,第2頁。
[6]參見邱文華、蔡慶:《國際稅收概念與國際稅法概念新探》,載《北方經(jīng)貿(mào)》1999年第5期。
[7]參見廖益新主編:《國際稅法學(xué)》,北京大學(xué)出版社2001年版,第9頁。
[8]參見翟繼光:《新國際稅法論論綱-兼論廣義國際稅法論的缺陷》,載《法商研究》2002年專號。
[9]參見劉劍文主編:《國際稅法》,北京大學(xué)出版社1999年版,第5頁。
[10]需要強調(diào)的是,這里說的是“最適合本書所主張的廣義國際稅法概念的定義”,而并不是強調(diào)最正確或最科學(xué)的國際稅法定義,也不強調(diào)是唯一正確的定義,主張其他國際稅法概念的學(xué)者,也有最適合于他們的定義。
[11]參見余勁松主編:《國際經(jīng)濟法》,高等教育出版社1994年版,第415 頁。
[12]參見朱景文:《比較法總論》,中國檢察出版社1992年版,第183頁。
[13]參見張文顯主編:《法理學(xué)》,高等教育出版社、北京大學(xué)出版社1999年版,第56頁。
[14]參見《中國大百科全書·法學(xué)卷》,中國大百科全書出版社1984年版,第80頁;沈宗靈主編:《法理學(xué)》,高等教育出版社1994年版,第322頁;程信和:《公法、私法與經(jīng)濟法》,載《中外法學(xué)》1997年第1期。
[15]參見張文顯主編:《法理學(xué)》,高等教育出版社、北京大學(xué)出版社1999年版,第57頁。
[16]嚴(yán)格來講,公法和私法的劃分是不適用于國際法的,但我們所研究的國際稅法并不僅僅包括國際法,而且包括國內(nèi)法,因此,我們對于國際稅法性質(zhì)的討論準(zhǔn)用國內(nèi)法的討論模式,并把國際法在整體上歸入公法,但需要強調(diào)的是,這里的公法不同于國內(nèi)法意義上的公法。
[17]其實,國際法也有私法的性質(zhì),正如著名法哲學(xué)家凱爾森所言,國際法通常歸入公法領(lǐng)域,但它幾乎毫無例外地符合自治的原則,而自治的原則正是私法最基本的特征之一。參見[奧]凱爾森:《法與國家的一般理論》,沈宗靈譯,中國大百科全書出版社1996年版,第231頁。
[18]參見劉劍文、熊偉:《wto體制下中國稅法發(fā)展的趨勢》,載《中國法學(xué)》2002年第3期。
[19]參見張文顯主編:《法理學(xué)》,高等教育出版社、北京大學(xué)出版社1999年版,第57頁。
[20]參見陳大鋼:《國際稅法理》,上海財經(jīng)大學(xué)出版社1997年版,第15頁。
[21]參見張文顯主編:《法理學(xué)》,高等教育出版社、北京大學(xué)出版社1999年版,第55頁。
國際稅法是新興的部門,其基礎(chǔ)需深入。國際稅法的調(diào)整對象是國際稅收協(xié)調(diào)關(guān)系。國際稅法的淵源包括四個部分。國際稅法的主體包括國家、地區(qū)、國際組織以及法人、人和非法人組織。國際稅法的客體是國際稅收利益和國際稅收協(xié)作行為。廣義國際稅法論的矛盾與不協(xié)調(diào)之處主要表現(xiàn)在:國際稅法作為一個獨立的部門法的地位難以確立;傳統(tǒng)法學(xué)分科的窠臼難以跳出;對國際稅法的調(diào)整對象、基本原則、法律規(guī)范、客體等的論述存在不協(xié)調(diào)之處。新國際稅法論則很好地克服了以上缺陷。
[關(guān)鍵詞]新國際稅法論;廣義國際稅法論;調(diào)整對象;淵源;主體
國際稅法是一個新興的法律部門,其中的一系列基本理論問題,如國際稅法的調(diào)整對象、淵源、主體、客體、體系、國際稅法學(xué)的研究對象、體系等在國際稅法學(xué)界均存在很大分歧與爭論,對這些問題進行深入、系統(tǒng)地研究對于國際稅法學(xué)的與完善具有十分重要的意義。存在這些分歧和爭論之最根本的原因在于對國際稅法調(diào)整范圍理解上的差異,即廣義國際稅法與狹義國際稅法之間的差異。廣義國際稅法與狹義國際稅法理論均有其可取之處,也均有其不足之處,綜合二者的長處,并克服二者的不足之處,提出新國際稅法論。
本文將首先闡明新國際稅法論對國際稅法的調(diào)整對象、淵源、主體、客體和體系等問題的基本觀點,然后重點剖析在國際稅法學(xué)界比較流行的廣義國際稅法論自身存在的矛盾、沖突與不協(xié)調(diào)之處,最后論述本文所主張的新國際稅法論與傳統(tǒng)的狹義國際稅法論以及廣義國際稅法論之間的區(qū)別以及新國際稅法論對廣義國際稅法論所存在的缺陷的克服。
一、新國際稅法論基本觀點
(一)國際稅法的調(diào)整對象
國際稅法的調(diào)整對象是國際稅收協(xié)調(diào)關(guān)系。國際稅收協(xié)調(diào)關(guān)系,是指兩個或兩個以上的國家或地區(qū)在協(xié)調(diào)它們之間的稅收關(guān)系的過程中所產(chǎn)生的各種關(guān)系的總稱。稅收關(guān)系,是指各相關(guān)主體在圍繞稅收的征管和協(xié)作等活動的過程中所產(chǎn)生的與稅收有關(guān)的各種關(guān)系的總稱。國際稅法不調(diào)整國家與涉外納稅人之間的涉外稅收征納關(guān)系。
稅收關(guān)系根據(jù)其主體的不同,可以分為內(nèi)國稅收關(guān)系和國際稅收關(guān)系。內(nèi)國稅收關(guān)系主要是稅收征納關(guān)系,即征稅主體和納稅主體在稅收征納過程中所發(fā)生的各種關(guān)系的總稱。國際稅收關(guān)系主要是國際稅收協(xié)調(diào)關(guān)系,包括國際稅收分配關(guān)系和國際稅收協(xié)作關(guān)系。國際稅收分配關(guān)系,是指兩個或兩個以上的國家或地區(qū)在分配其對跨國納稅人的所得或財產(chǎn)進行征稅的權(quán)利的過程中所產(chǎn)生的稅收利益分配關(guān)系的總稱。國際稅收協(xié)作關(guān)系,是指兩個或兩個以上的國家或地區(qū)為了解決國際稅收關(guān)系中的矛盾與沖突而互相磋商與合作所產(chǎn)生的各種關(guān)系的總稱。
(二)國際稅法的淵源
國際稅法的淵源,是指國際稅法的表現(xiàn)形式或國際稅法所賴以存在的形式。國際稅法的淵源主要包括四個部分。
1.國際稅收協(xié)定。國際稅收協(xié)定是指兩個或兩個以上的國家或地區(qū)在協(xié)調(diào)它們之間的稅收關(guān)系的過程中所締結(jié)的協(xié)議。國際稅收協(xié)定是最主要的國際稅法的淵源。其中,數(shù)量最大的是雙邊稅收協(xié)定,也有一些多邊稅收協(xié)定,如1984年10月29日在馬里簽字的象牙海岸等六國關(guān)于所得稅等的多邊稅收協(xié)定以及《關(guān)稅及貿(mào)易總協(xié)定》等。
2.其他國際公約、條約、協(xié)定中調(diào)整國際稅收協(xié)調(diào)關(guān)系的法律規(guī)范。其他國際公約、條約、協(xié)定中有關(guān)國際稅收協(xié)調(diào)關(guān)系的規(guī)定,如在貿(mào)易協(xié)定、航海通商友好協(xié)定,特別是在投資保護協(xié)定中有關(guān)國家間稅收分配關(guān)系的規(guī)定,和國際稅收協(xié)定一樣,對國家間的稅收分配關(guān)系也起著重要的協(xié)調(diào)關(guān)系。
3.國際稅收習(xí)慣法。國際稅收習(xí)慣法是指在國際稅收實踐中各國普遍采用且承認(rèn)的具有法律約束力的慣常行為與做法,是國際稅收關(guān)系中不成文的行為規(guī)范。由于國際習(xí)慣法有一個逐漸形成的過程,而國際稅法本身的尚短,再加上在稅法領(lǐng)域稅收法定主義的強調(diào),因此,國際稅收習(xí)慣法為數(shù)甚少。
4.國際組織制定的規(guī)范性文件。國際組織制定的規(guī)范性文件是指依法成立的國際組織依照法定程序所制定的對其成員具有法律約束力的規(guī)范性法律文件。隨著國際交往與合作的發(fā)展,有些國際組織如歐盟不僅作為共同體、共同體而存在,而且還將作為法律共同體而存在。隨著國際組織職能的不斷完善,國際組織制定的規(guī)范性文件將會成為國際稅法的重要淵源。[1]
國際法院關(guān)于稅收糾紛的判例,按《國際法院規(guī)約》第38條的規(guī)定,可以作為國際稅法原則的補充資料,因此,可以視為國際稅法的準(zhǔn)淵源。
各國的涉外稅法屬于國內(nèi)法,對其他國家不具有約束力,不是國際稅法的淵源。
(三)國際稅法的主體
國際稅法的主體,又稱國際稅收法律關(guān)系主體,是指在國際稅收法律關(guān)系中享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)的當(dāng)事人。國際稅法的主體包括兩類,一類是締結(jié)或參加國際稅收協(xié)定的國家、非國家特別行政區(qū)[2]、國際組織,一類是在國際稅法中享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)的法人、自然人和非法人實體。
作為涉外稅收法律關(guān)系主體的自然人和法人不是國際稅法的主體。
(四)國際稅法的客體
國際稅法的客體,又稱國際稅收法律關(guān)系的客體,是指國際稅法主體權(quán)利義務(wù)所共同指向的對象。在國際稅收分配法律關(guān)系中,雙方或多方主體的權(quán)利義務(wù)所指向的對象是國際稅收收入或國際稅收利益。在國際稅收協(xié)作法律關(guān)系中,雙方或多方主體的權(quán)利義務(wù)所指向的對象是國際稅收協(xié)作行為。
國際稅法的客體不同于國際稅法所涉及的征稅對象或稅種,后者指的是國際稅法的法律規(guī)范所協(xié)調(diào)的稅收的種類。由于國際稅法是調(diào)整國際稅收協(xié)調(diào)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱,在國際交往越來越密切,國際經(jīng)濟朝著一體化方向發(fā)展的今天,國際稅收協(xié)調(diào)的范圍有可能涉及到一國所有的稅種,因此,國際稅法所涉及的征稅對象或稅種包括締約國現(xiàn)行的和將來可能開征的所有征稅對象和稅種。但在目前的實踐背景下,國際稅法所涉及的征稅對象主要是所得和財產(chǎn),所涉及的稅種主要包括所得稅、財產(chǎn)稅、遺產(chǎn)稅、贈與稅、增值稅、消費稅和關(guān)稅。
(五)國際稅法的體系
國際稅法的體系,是指對一國現(xiàn)行生效的所有國際稅法規(guī)范根據(jù)其調(diào)整對象之不同而劃分為不同的法律部門從而形成的一個有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體。國際稅法的體系是比照國內(nèi)法的法律體系的劃分而對國際稅法規(guī)范進行相應(yīng)劃分后所形成的一個體系。
在談到國際稅法的體系時,總是要具體到某一個國家,比如的國際稅法體系、美國的國際稅法體系,而不能籠統(tǒng)地談國際稅法的體系。因為,國際稅法的體系是對一國生效的國際稅法規(guī)范所組成的體系,不對一國具有法律約束力的其他國家之間締結(jié)的國際稅收協(xié)定就不是本國的國際稅法體系的組成部分。由于我國所締結(jié)的國際稅收協(xié)定的種類和數(shù)量都很有限,因此,本文所探討的仍是理論上的國際稅法體系,而不局限于我國實際締結(jié)或參加的國際稅收協(xié)定中的法律規(guī)范。
根據(jù)國際稅法所調(diào)整的國際稅收協(xié)調(diào)關(guān)系的種類,我們可以把國際稅法分為國際稅收分配法和國際稅收協(xié)作法。在國際稅收分配法中又可分為避免雙重征稅法和防止偷漏稅法等。在國際稅收協(xié)作法中又可分為國際稅制協(xié)作法和國際稅務(wù)爭議協(xié)作法等。
(六)國際稅法的地位
所謂國際稅法的地位是指國際稅法是不是一個獨立的法律部門,國際稅法在整個稅法體系中的位置。國際稅法是一個獨立的法律部門,因為它有自己獨立的調(diào)整對象和獨立的法律體系。國際稅法屬于稅法體系中的一個獨立的子部門法,關(guān)于稅法的體系,學(xué)界有不同觀點,本文認(rèn)為稅法由國內(nèi)稅法和國際稅法兩個子部門法組成。國內(nèi)稅法主要由稅收基本法、稅收實體法和稅收程序法所組成。[3]涉外稅法屬于國內(nèi)稅法,而不屬于國際稅法。
二、國際稅法學(xué)的研究對象與體系
(一)國際稅法學(xué)的研究對象
國際稅法學(xué)是研究國際稅法現(xiàn)象及其發(fā)展以及與國際稅法現(xiàn)象密切聯(lián)系的其他現(xiàn)象的法學(xué)分科。國際稅法學(xué)的研究對象主要包括兩個部分,一個是國際稅法現(xiàn)象本身,另一個是與國際稅法現(xiàn)象密切聯(lián)系的其他社會現(xiàn)象。具體來說,國際稅法學(xué)研究國際稅法的產(chǎn)生和發(fā)展的歷史與規(guī)律,研究國際稅法的調(diào)整對象、基本原則、法律關(guān)系等基礎(chǔ)理論,研究國際稅法的具體法律制度及其在實踐中的運作,研究世界各國的涉外稅收法律制度等。
(二)國際稅法學(xué)體系
國際稅法學(xué)體系,是指根據(jù)國際稅法學(xué)的研究對象所劃分的國際稅法學(xué)的各分支學(xué)科所組成的多層次的、門類齊全的統(tǒng)一整體。國際稅法學(xué)的體系在根本上是由國際稅法學(xué)的研究對象的結(jié)構(gòu)和體系所決定的。根據(jù)國際稅法學(xué)研究對象的結(jié)構(gòu)和體系,可以劃分出國際稅法學(xué)的四個一級學(xué)科,即研究國際稅法產(chǎn)生和發(fā)展的歷史及其規(guī)律的學(xué)科為國際稅法史學(xué)、研究國際稅法最基本的理論問題的學(xué)科為國際稅法學(xué)基礎(chǔ)理論或國際稅法總論、研究國際稅法具體規(guī)范、制度及其在實踐中的運作的學(xué)科為國際稅法分論、研究世界各國的涉外稅收法律制度的學(xué)科為涉外稅法學(xué)。在這些一級學(xué)科之下,還可以進一步劃分出二級或三級學(xué)科,如國際稅法分論可以分為國家稅收管轄權(quán)理論、國際重復(fù)征稅理論、國際逃稅與避稅理論、國際稅收協(xié)作理論等。由這些不同的層次的分支學(xué)科組成了一個統(tǒng)一的有機聯(lián)系的整體,即國際稅法學(xué)體系。
系統(tǒng)是一種十分重要的法學(xué)研究方法,探討國際稅法和國際稅法學(xué)的體系可以為國際稅法相關(guān)理論問題的研究提供分析框架和理論平臺,有利于推動我國法學(xué)方法論研究的深入。[4]
三、對廣義國際稅法論觀點的評析
(一)廣義國際稅法論及其論證
廣義國際稅法論,簡單地說,就是把國家與跨國或涉外納稅人之間的稅收征納關(guān)系也納入國際稅法的調(diào)整對象,從而把涉外稅法視為國際稅法的有機組成部分的觀點。廣義國際稅法論在目前的國際稅法學(xué)界相當(dāng)流行,可以說,幾乎所有的國際稅法學(xué)者都是廣義國際稅法論的支持者。因此,為了有力地論證本文所提出的新國際稅法論的觀點,有必要認(rèn)真分析一下學(xué)者們對廣義國際稅法論的具體論述以及主張廣義國際稅法論的論據(jù)。
廣義國際稅法論實際上又可以分為兩種觀點,一種觀點認(rèn)為國際稅法的調(diào)整對象是國家間的稅收分配關(guān)系和一國政府與跨國納稅人之間的稅收征納關(guān)系;[5]另一種觀點認(rèn)為國際稅法的調(diào)整對象是國家的涉外稅收征納關(guān)系和國家間的稅收分配關(guān)系。[6]廣義國際稅法論者在提出自己的觀點時一般都對狹義國際稅法論進行了批駁并論證了自己觀點的合理性,對此,我們舉出比較有代表性的論述加以分析。
概括廣義國際稅法論學(xué)者的論述,主要有以下幾個論據(jù):(1)國際稅收關(guān)系的復(fù)雜化需要國際法和國內(nèi)法的共同調(diào)整。[7](2)涉外稅收征納關(guān)系和國際稅收分配關(guān)系是相伴而生的,作為國際稅法的調(diào)整對象具有不可分割的整體性。[8](3)涉外稅法是國際稅收協(xié)定發(fā)揮作用的基礎(chǔ)。[9]實現(xiàn)國際稅法對跨國征稅對象公平課稅的宗旨和任務(wù),如實反映國際稅收關(guān)系的全貌,需要國內(nèi)法規(guī)范的配合。[10](4)在國際稅收關(guān)系中,適用法律既包括國際法規(guī)范,又包括國內(nèi)法規(guī)范。[11](5)傳統(tǒng)的觀點在方法論上固守傳統(tǒng)的法學(xué)分科的界限,嚴(yán)格區(qū)分國際法與國內(nèi)法。[12]
(二)對廣義國際稅法論觀點的評析
以上學(xué)者對廣義國際稅法論的論證是不充分的,由其論據(jù)并不能必然得出國際稅法必須包括涉外稅法的結(jié)論。在論證這一論點時,首先必須明確的是,國際稅法的調(diào)整范圍與國際稅法學(xué)的研究范圍是不同的,國際稅法學(xué)的研究范圍遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于國際稅法的調(diào)整范圍,只要是與國際稅法相關(guān)的法律規(guī)范都可以成為國際稅法學(xué)的研究對象,但不能反過來得出凡是國際稅法學(xué)所研究的法律規(guī)范都屬于國際稅法的結(jié)論。對于這一點,已有學(xué)者明確指出:“法學(xué)研究的范圍必然超過具體部門法的法律規(guī)范的,所以,國際稅法作為一個部門法和國際稅法學(xué)作為一個法學(xué)學(xué)科是不同的,后者的研究范圍大大超過前者規(guī)范體系的內(nèi)容。”[13]其次,必須明確的是,國際稅法與國際稅法學(xué)是兩個不同性質(zhì)的事物,前者是一類行為規(guī)范,后者是一門學(xué)科,不能將二者混為一談。下面分別對各論據(jù)進行分析。
1.國際稅收關(guān)系需要國內(nèi)法和國際法共同調(diào)整并不等于就可以取消國際法和國內(nèi)法的界限,更不能得出屬于國內(nèi)法的涉外稅法必須包括在國際稅法內(nèi)的結(jié)論。因為幾乎所有的國際性的社會關(guān)系都不可能單靠國際法來調(diào)整,都需要國內(nèi)法的配合,如果這一論點成立的話,那么所有的國際法和國內(nèi)法都應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一為一個法律體系,沒有必要區(qū)分國際法和國內(nèi)法。但事實是,國際法與國內(nèi)法在本質(zhì)、效力、立法主體、實施機制、法律責(zé)任等很多方面與國內(nèi)法都不同,對二者進行區(qū)分具有很重要的理論意義和實踐價值。
2.涉外稅收征納關(guān)系與國際稅收分配關(guān)系具有不可分割性是事實層面上的狀態(tài),而非理論層面上的狀態(tài)。理論研究的價值恰恰在于把事實層面上的種種復(fù)雜現(xiàn)象予以分類、概括和抽象,如果以事實上某種社會關(guān)系的不可分割性來否定理論層面上的可分割性,那么,無異于否定理論研究的功能與價值。再者,各種社會關(guān)系在事實層面上都是不可分割的,如果以此為論據(jù),那么,無異于說法律部門的劃分是沒有意義的,也是不可能的。無論法律部門劃分的理論在實踐和理論研究中受到多大的批評與質(zhì)疑,作為一種深遠(yuǎn)的研究方法和法律分類方法卻是沒有學(xué)者能夠否認(rèn)的。
3.任何法律部門要真正發(fā)揮作用都必須有其他相關(guān)法律部門的配合,許多現(xiàn)代新興的法律部門對社會關(guān)系的調(diào)整甚至是建立在傳統(tǒng)的部門法對社會關(guān)系的調(diào)整的基礎(chǔ)之上的,如果因為國際稅收協(xié)定作用的發(fā)揮需要以涉外稅法為基礎(chǔ)就得出必須把涉外稅法納入國際稅法的范圍內(nèi)的結(jié)論,那么,許多傳統(tǒng)的部門法就必須納入那些新興的部門法之中了,而這顯然會打亂學(xué)界在部門法劃分問題上所達(dá)成的基本共識,這也是廣義國際稅法論學(xué)者所不愿意看到的。
4.法律適用與部門法的劃分是兩個不同的問題,不能用法律適用的統(tǒng)一性來論證法律部門的統(tǒng)一性。如果這一論據(jù)可以成立的話,那么國際法與國內(nèi)法的區(qū)分也就沒有必要存在了,因為許多國際關(guān)系問題的解決都既需要適用國際法又需要適用國內(nèi)法。同樣,實體法和程序法的區(qū)分也就沒有必要了,因為法院在適用法律時既需要適用實體法又需要適用程序法。很顯然,由這一論據(jù)所推論出的結(jié)論都是不能成立的。
5.傳統(tǒng)的觀點即狹義的國際稅法論與法學(xué)分科沒有必然的相互決定關(guān)系,法學(xué)分科解決的是法學(xué)分支學(xué)科之間的關(guān)系,而國際稅法的調(diào)整范圍所要解決的是法律部門之間的關(guān)系。這一論據(jù)有把國際稅法與國際稅法學(xué)相混同之嫌。其實,以上論據(jù)之所以不能成立,其最根本的原因就在于這些論據(jù)把國際稅法與國際稅法學(xué)相混同,把本來可以由拓展國際稅法學(xué)研究范圍來解決的問題卻通過拓展國際稅法的調(diào)整范圍來解決。持廣義國際稅法論的學(xué)者大多對于國際稅法和國際稅法學(xué)沒有進行嚴(yán)格區(qū)分,在使用時也比較隨意,在很多情況下將二者不加區(qū)分地使用。比如有的國際稅法學(xué)著作在“內(nèi)容提要”中認(rèn)為:“國際稅法是國際經(jīng)濟法一個新興的分支學(xué)科,尚處在建立和發(fā)展之中。”[14]有學(xué)者認(rèn)為:“國際稅法畢竟已經(jīng)作為一個新的法律部門加入了法學(xué)學(xué)科的行列。”[15]有的學(xué)者在論述國際稅法的范圍必須拓展時所使用的論據(jù)是:“國際稅法學(xué)是一門正在逐步形成和發(fā)展的學(xué)科,其進一步的發(fā)展,取決于實踐的發(fā)展以及對發(fā)展了的實踐的正確認(rèn)識。”[16]其實,把上述論據(jù)用來論證國際稅法學(xué)的研究范圍必須拓展到涉外稅法的結(jié)論是十分有力的,正是由于涉外稅法與國際稅法的關(guān)系如此地密切,涉外稅法才成為國際稅法學(xué)的一個很重要的研究對象,從而涉外稅法學(xué)也成為國際稅法學(xué)中一個重要的組成部分,但涉外稅法成為國際稅法學(xué)的研究對象這一前提并不能當(dāng)然地得出國際稅法包括涉外稅法的結(jié)論。通過拓展國際稅法學(xué)的研究范圍而基本維持國際稅法的調(diào)整范圍,就既可以適應(yīng)國際稅收關(guān)系發(fā)展的需要又可以保持傳統(tǒng)的法律部門劃分理論的基本穩(wěn)定,從而也可以避免在理論上所可能存在的一系列矛盾與不協(xié)調(diào)之處。
四、廣義國際稅法論理論體系的內(nèi)在矛盾
廣義國際稅法論在其自身的理論體系中也存在許多矛盾與不協(xié)調(diào)之處,而這些矛盾與不協(xié)調(diào)之處也正說明了廣義國際稅法論自身無法自圓其說。概括廣義國際稅法論的矛盾與不協(xié)調(diào)之處,主要表現(xiàn)在以下幾個方面:
(一)國際稅法作為一個獨立的部門法的地位難以確立
廣義國際稅法論在論證國際稅法是一個獨立的部門法時有兩個難題需要解決,一是國際稅法與國內(nèi)稅法的協(xié)調(diào)問題,二是涉外稅法自身的范圍問題。廣義國際稅法論在強調(diào)涉外稅法是國際稅法的組成部分時,并不否認(rèn)涉外稅法屬于國內(nèi)稅法的組成部分,這樣,廣義國際稅法論就必須回答部門法交叉劃分的合理性問題。分類是研究的一種十分重要的研究方法,可以說,沒有分類就沒有近代科學(xué)的發(fā)展與繁榮,而部門法的劃分就是對法律體系的一種具有重大理論價值的分類。科學(xué)的分類要求各分類結(jié)果之間不能任意交叉,而應(yīng)該有比較明確和清晰的界限,當(dāng)然,在各類結(jié)果之間的模糊地帶總是難以避免的,但對這些模糊地帶仍可以將其單獨劃分出來單獨研究,而不是說這些模糊地帶可以任意地歸入相臨的分類結(jié)果之中。把涉外稅法視為國際稅法和國內(nèi)稅法的共同組成部分就必須論證這種劃分方法的科學(xué)性與合理性,而且必須論證國際稅法與國內(nèi)稅法之間的關(guān)系問題。而對這些問題,廣義國際稅法論基本上沒有給出論證,因此,廣義國際稅法論的科學(xué)性和合理性就大打折扣了。
另外,關(guān)于涉外稅法的地位問題也是需要廣義國際稅法論給出論證的問題。涉外稅法是否是一個相對獨立的體系,其范圍是否確定等問題,都是需要進一步探討的。就我國的立法實踐來看,單純的涉外稅法只有很有限的一部分,而大部分稅法特別是稅收征管法是內(nèi)外統(tǒng)一適用的,對于那些沒有專門涉外稅法的國家,所有的稅法均是內(nèi)外統(tǒng)一適用的,這樣,涉外稅法與非涉外稅法實際上是無法區(qū)分的,因此,涉外稅法本身就是一個范圍很不確定的概念,也不是一個相對獨立的體系。對于這一點已有國際稅法學(xué)者指出:“正如涉外稅法不是一個獨立的法律部門一樣,它也不是一個獨立的稅類體系;而是出于理論研究的需要并考慮到其在實踐中的重要意義,才將各個稅類法中的有關(guān)稅種法集合在一起,組成涉外稅法體系。”[17]把這樣一個范圍很不確定,只是為了研究的便利才集合在一起的一個法律規(guī)范的集合體納入國際稅法的范圍,國際稅法的范圍怎能確定?國際稅法怎能成為一個獨立的法律部門?
當(dāng)然,如果廣義國際稅法論不強調(diào)國際稅法是一個獨立的法律部門,而只是說為了理論研究和解決實踐問題的需要把涉外稅法作為國際稅法學(xué)的研究對象而納入國際稅法的體系之中,倒還能夠自圓其說,但這一點是絕大多數(shù)廣義國際稅法論者所不能接受的。
(二)傳統(tǒng)法學(xué)分科的窠臼難以跳出
雖然廣義國際稅法論主張突破傳統(tǒng)法學(xué)分科和部門劃分的窠臼,并對傳統(tǒng)的法學(xué)分科和法律部門劃分的提出了嚴(yán)厲的批評,甚至給扣上了“形而上學(xué)”的帽子[18],但廣義國際稅法論自身卻根本沒有跳出這一傳統(tǒng)的窠臼。主要表現(xiàn)在以下幾個方面:
1.沒有提出新的法學(xué)分科與法律部門劃分的標(biāo)準(zhǔn)。廣義國際稅法論一方面主張突破傳統(tǒng)的法學(xué)分科和法律部門劃分的窠臼,另一方面卻沒有給出一個新的劃分標(biāo)準(zhǔn),這就不能不令人懷疑其提出這一論點的性與合理性。傳統(tǒng)的法學(xué)分科和法律部門劃分是一個龐大的理論體系,而不是一個針對國際稅法的具體觀點,因此,如果想以國際稅法的體系為突破口對這一傳統(tǒng)的理論體系提出質(zhì)疑就必須對這一整個的理論體系進行反思,提出一套新的劃分標(biāo)準(zhǔn),并對整個法學(xué)的學(xué)科劃分和整個法律體系的部門法劃分提出新的觀點,而不能僅僅考慮國際稅法一個部門的利益與需要,僅僅在國際稅法這一個部門中使用新的標(biāo)準(zhǔn)而對其他的法學(xué)學(xué)科或部門法劃分置之不顧。因此,廣義國際稅法論如果想具有真正的說服力,就必須提出自己的新的劃分標(biāo)準(zhǔn),并以此標(biāo)準(zhǔn)對法學(xué)和法律重新進行劃分,而這些劃分結(jié)果還必須比傳統(tǒng)的劃分結(jié)果更科學(xué)、更合理。否則,廣義國際稅法論在批評傳統(tǒng)的劃分標(biāo)準(zhǔn)時,其說服力就顯得明顯不足了。
2.對傳統(tǒng)理論舍棄與遵循的矛盾。廣義國際稅法論一方面主張舍棄傳統(tǒng)的法學(xué)分科和部門法劃分的理論,另一方面卻又嚴(yán)格遵循傳統(tǒng)法學(xué)分科與部門法劃分的標(biāo)準(zhǔn)。一方面主張突破這一理論體系,另一方面卻又使用傳統(tǒng)的理論體系的概念來表述自己的觀點。關(guān)于這一點,有的學(xué)者指出:“需要說明的是,‘舍棄’只是對在國際稅法的概念和性質(zhì)進行界定時的論,而不是任何時候都不考慮,當(dāng)我們具體國際稅法的法律規(guī)范時,仍遵循法學(xué)分科的方法,將其分為國際法規(guī)范和國內(nèi)法規(guī)范或公法規(guī)范和私法規(guī)范。”[19]綜觀廣義國際稅法論的理論體系,可以發(fā)現(xiàn)除了在總論中對傳統(tǒng)的理論體系提出質(zhì)疑以外,在針對具體問題時基本上是遵循傳統(tǒng)的理論體系來進行論述的。廣義國際稅法論在傳統(tǒng)的理論體系不符合其觀點時就主張突破,在符合其觀點時就主張遵循,這種認(rèn)識方法和論證方法不能不令人對其科學(xué)性產(chǎn)生懷疑。
(三)對一些具體問題的論述存在不協(xié)調(diào)之處
廣義國際稅法論在對一些具體問題的論述上同樣存在著不協(xié)調(diào)之處,這些不協(xié)調(diào)之處主要表現(xiàn)在以下幾個方面:
1.關(guān)于國際稅法的調(diào)整對象。廣義國際稅法論所主張的國際稅法的調(diào)整對象所包括的兩個部分,由于性質(zhì)不同,很難把這兩種調(diào)整對象統(tǒng)一為一種調(diào)整對象來表述。因此,雖然廣義國際稅法論主張二者是國際稅法統(tǒng)一的調(diào)整對象,卻很難給出國際稅法的統(tǒng)一的調(diào)整對象。具體表現(xiàn)就是學(xué)者在表述國際稅法的調(diào)整對象時,一般是把國際稅法的調(diào)整對象表述為兩個不同的對象。如有學(xué)者認(rèn)為:“國際稅法的調(diào)整對象是國家的涉外稅收征納關(guān)系和國家間的稅收分配關(guān)系。”[20]有學(xué)者認(rèn)為:“國際稅法的調(diào)整對象既包括國家間的稅收分配關(guān)系,又包括一國政府與跨國納稅人之間的稅收征納關(guān)系。”[21]有些學(xué)者雖然把國際稅法的調(diào)整對象表述為一種,但這種表述實際上很難涵蓋廣義國際稅法論所主張的兩類調(diào)整對象。如:“國際稅法是調(diào)整國與國之間因跨國納稅人的所得而產(chǎn)生的國際稅收分配關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。”[22]這里雖然使用了“國際稅收分配關(guān)系”來概括國際稅法的調(diào)整對象,但實際上,把涉外稅收征納關(guān)系歸入國際稅收分配關(guān)系之中仍很牽強。關(guān)于廣義國際稅法論的兩種調(diào)整對象之間的區(qū)別與差異,已有學(xué)者明確指出:“國家的涉外稅收征納關(guān)系和國家間的稅收分配關(guān)系,二者雖然作為一個整體成為國際稅法的調(diào)整對象,但在整體的內(nèi)部,二者的地位又稍有不同。”[23]其實,二者不是稍有不同,而是有著根本的區(qū)別,這兩種關(guān)系在性質(zhì)、主體、和客體方面均是不同的。廣義國際稅法論在論證二者是統(tǒng)一的國際稅法的調(diào)整對象時,一個不容回避的問題就是如何解釋二者在性質(zhì)、主體、內(nèi)容和客體等方面所存在的質(zhì)的不同。
2.關(guān)于國際稅法的基本原則。國家稅收管轄權(quán)獨立原則是國際稅法學(xué)界公認(rèn)的國際稅法的基本原則之一,但仔細(xì)分析我們就會發(fā)現(xiàn),這一原則實際上是適用于調(diào)整國家間稅收分配關(guān)系的那部分國際稅法的原則,在涉外稅收征納關(guān)系中,由于只涉及到一個主權(quán)國家,因此,很難說國家稅收管轄權(quán)獨立原則也是涉外稅法的基本原則。由于涉外稅法與國際稅法是兩種不同性質(zhì)的法律規(guī)范,因此,二者的基本原則也應(yīng)該有所不同,把國際稅法的基本原則作為涉外稅法的基本原則或把涉外稅法的基本原則作為國際稅法的基本原則都是不適當(dāng)?shù)摹?/p>
3.關(guān)于國際稅法的主體。針對這兩種不同的法律規(guī)范,有學(xué)者分別概括出了其中不同的主體,在國際稅收分配法律關(guān)系中的主體為“國際稅收分配主體”,在涉外稅收征納法律關(guān)系中的主體為“國際征稅主體”和“國際納稅主體”。[24]在這兩種不同的法律關(guān)系中,其主體的種類以及主體之間的相互關(guān)系都具有質(zhì)的不同,如何把這些不同的主體都統(tǒng)一為國際稅法的主體,也是廣義國際稅法論所要解決的一個棘手的問題。
4.關(guān)于國際稅法的規(guī)范。廣義國際稅法論一般都承認(rèn)國際稅法中既包括國際法規(guī)范,又包括國內(nèi)法規(guī)范,既包括實體法規(guī)范,又包括程序法規(guī)范,但對于如何統(tǒng)一這些不同類型的規(guī)范,學(xué)者一般都沒有進行論述。實體法規(guī)范與程序法規(guī)范的統(tǒng)一在一些新興的部門法如法中已有所體現(xiàn),二者并沒有本質(zhì)的區(qū)別。但國際法規(guī)范和國內(nèi)法規(guī)范卻在本質(zhì)上存在著區(qū)別,這兩種規(guī)范在立法主體、立法程序、法律的效力、法律的實施機制、法律的責(zé)任形式等方面均有質(zhì)的區(qū)別,把它們視為同一類型的法律規(guī)范在理論和實踐上都具有不可克服的矛盾。
5.關(guān)于國際稅法的客體。廣義國際稅法論實際上仍可以分為兩種觀點,第一種認(rèn)為國際稅法的客體是跨國納稅人的跨國所得,其所涉及的稅種主要是所得稅,另外還包括部分財產(chǎn)稅和遺產(chǎn)稅。[25]第二種把國際稅法的客體分為兩個層次,第一個層面的客體是國際稅法的征稅對象,不僅包括跨國所得,還包括財產(chǎn)稅、遺產(chǎn)稅以及關(guān)稅等流轉(zhuǎn)稅種的征稅客體,即涉外性質(zhì)的特定財產(chǎn)、遺產(chǎn)以及進出口商品流轉(zhuǎn)額等。第二個層面的客體是在國家間進行分配的國際稅收收入或國際稅收利益。[26]相比之下,第二種廣義國際稅法論關(guān)于國際稅法客體的表述是可取的。但這里仍有一個問題需要解決,那就是國際稅法的統(tǒng)一客體是什么。之所以要把國際稅法的客體分為兩個層面來探討,就是因為國際稅收分配法律關(guān)系與涉外稅收征納法律關(guān)系是兩種不同性質(zhì)的法律關(guān)系,其客體不同是理所當(dāng)然的。但如果堅持廣義國際稅法論,就必須論證二者具有統(tǒng)一的客體,否則,如果國際稅法沒有一個統(tǒng)一的客體,也就很難論證國際稅法的調(diào)整對象中的各個組成部分是一個性質(zhì)一致的統(tǒng)一整體。
五、新國際稅法論的特點及對以上矛盾的克服
(一)新國際稅法論的特點
這里把本文所主張的國際稅法的觀點稱為新國際稅法論,這里所謂的“新”,一是指與廣義國際稅法論不同,二是指與狹義國際稅法論也不同。下面簡單地論述一下這些不同之處。
1.關(guān)于國際稅法的調(diào)整對象。廣義國際稅法論的調(diào)整對象包括國家間的稅收分配關(guān)系和涉外稅收征納關(guān)系;狹義國際稅法論的調(diào)整對象只包括國家間的稅收分配關(guān)系;新國際稅法論的調(diào)整對象包括國家間的稅收分配關(guān)系和國家間的稅收協(xié)作關(guān)系,但不包括涉外稅收征納關(guān)系。
2.關(guān)于國際稅法的淵源。廣義國際稅法論認(rèn)為國際稅法的淵源包括國際稅收條約協(xié)定、國際稅收慣例和各國的涉外稅法;狹義國際稅法論認(rèn)為國際稅法的淵源只包括具有國際法意義的國際稅收條約、協(xié)定中的沖突規(guī)范;新國際稅法論認(rèn)為國際稅法的淵源包括國家間或國家與地區(qū)間所簽定的與稅收有關(guān)的一切公約、條約、協(xié)定、國際稅收習(xí)慣法以及國際組織制定的規(guī)范性法律文件,其中既有實體規(guī)范也有程序規(guī)范,但不包括各國的涉外稅法。
3.關(guān)于國際稅法的主體。廣義國際稅法論認(rèn)為國際稅法的主體包括國家、國際組織和涉外納稅人;狹義國際稅法論認(rèn)為國際稅法的主體只包括國家、國際組織等國際法主體;新國際稅法論認(rèn)為國際稅法的主體包括國家、國際組織、非國家特別行政區(qū)、法人、人和非法人組織,并不限于國際公法主體,但不包括涉外納稅主體。
4.關(guān)于國際稅法所涉及的稅種。廣義國際稅法論認(rèn)為國際稅法所涉及的稅種包括所得稅、財產(chǎn)稅和遺產(chǎn)稅,或者包括所得稅、財產(chǎn)稅、遺產(chǎn)稅和關(guān)稅等涉外稅種;狹義國際稅法論認(rèn)為國際稅法所涉及的稅種包括所得稅、財產(chǎn)稅和遺產(chǎn)稅;新國際稅法論認(rèn)為國際稅法可以涉及所有稅種,主要包括所得稅、財產(chǎn)稅、遺產(chǎn)稅、增值稅、消費稅、營業(yè)稅和關(guān)稅等。
(二)新國際稅法論對以上矛盾與不協(xié)調(diào)之處的克服
新國際稅法論的特點在于在基本保持國際稅法性質(zhì)不變的前提下,通過適當(dāng)拓展國際稅法的調(diào)整范圍和國際稅法學(xué)的范圍來滿足實踐的需要。由此,既保持了與傳統(tǒng)的法學(xué)分科和法律部門劃分理論的和諧,同時又適應(yīng)實踐發(fā)展的需要,對傳統(tǒng)的國際稅法論進行了發(fā)展與完善。
1.基本保持國際稅法性質(zhì)的穩(wěn)定。新國際稅法論基本上保持了國際稅法的國際法的性質(zhì),即國際稅法是由兩個或兩個以上的國家或地區(qū)制定的,國際稅法的淵源主要是以上主體之間簽定的與稅收有關(guān)的國際公約、條約和協(xié)定,不包括各國的涉外稅法。廣義國際稅法論所研究的國際稅法實際上已經(jīng)不再具有或不完全具有國際法的性質(zhì),而變成了一種“混合法”,由于國際法規(guī)范與國內(nèi)法規(guī)范畢竟是兩種性質(zhì)不同的規(guī)范,因此,在對國際稅法的一些基本理論問題的解釋上就發(fā)生了許多困難,不得不運用二元論的方法,分別探討這兩種不同法律規(guī)范的一些基本理論問題,這樣也就造成了上文所指出的一些矛盾與不協(xié)調(diào)之處。
2.拓展國際稅法的調(diào)整范圍和國際稅法學(xué)的研究范圍以適應(yīng)實踐發(fā)展的需要。廣義國際稅法論所提出的實踐發(fā)展的需要以及實踐中所出現(xiàn)的新問題,的確是需要立法實踐和法學(xué)研究予以面對和解決的問題,新國際稅法論也是適應(yīng)這些需求和問題而提出的,但問題的關(guān)鍵在于如何面對這些需求和問題,是打亂傳統(tǒng)的法學(xué)分科和法律部門劃分的理論體系,還是在保持其理論體系基本不變的前提下對相應(yīng)的理論進行發(fā)展與完善。本文主張后一種方法,前一種方法的主要缺陷在于學(xué)界目前尚無能力完全打破傳統(tǒng)的法學(xué)分科和法律部門劃分的理論體系,而建立一種新的理論體系,這樣,就只能在某些方面打破傳統(tǒng)的理論體系,而在其他方面仍遵循傳統(tǒng)的理論體系,這樣所產(chǎn)生的結(jié)果就是很難形成一個具有自洽性的理論體系,理論體系中總是存在著各種無法調(diào)和的矛盾與不協(xié)調(diào)之處。后一種方法的優(yōu)點在于一方面遵循傳統(tǒng)理論體系的基本原則和一些基本的標(biāo)準(zhǔn),另一方面對傳統(tǒng)理論體系某些具體結(jié)論和具體論點進行發(fā)展與完善,這樣,既能保持國際稅法理論與其他部門法理論的和諧統(tǒng)一,又能適應(yīng)實踐發(fā)展的需要,解決實踐中出現(xiàn)的新問題。
3.新國際稅法論對對傳統(tǒng)觀點的發(fā)展與完善。正如廣義國際稅法論學(xué)者所指出的,當(dāng)前國際經(jīng)濟關(guān)系的發(fā)展的確需要國家在許多領(lǐng)域和許多方面進行協(xié)調(diào),國家之間簽定的各種稅收條約和協(xié)定也越來越多,傳統(tǒng)的國際稅法學(xué)觀點已無法適應(yīng)實踐發(fā)展的需要,也無法解決實踐中出現(xiàn)的新問題。因此,新國際稅法論在兩個方面對傳統(tǒng)的國際稅法論進行了拓展。一是在國際稅法的調(diào)整對象方面進行了拓展,把國際稅收協(xié)作關(guān)系也納入國際稅法的調(diào)整對象,這樣,所有的與稅收有關(guān)的國際公約、條約、協(xié)定都成為了國際稅法的淵源,相應(yīng)的,國際稅法的主體、客體和所涉及的稅種都大大拓展了。另一方面是在國際稅法學(xué)的研究對象方面進行了拓展,把與國際稅法有密切聯(lián)系的其他法律規(guī)范特別是各國的涉外稅法也納入了國際稅法學(xué)的研究范圍,這樣就可以解決實踐中所出現(xiàn)的新問題,把國際法規(guī)范和國內(nèi)法規(guī)范緊密結(jié)合起來,使國際稅法能真正發(fā)揮作用,使得人們對于國際稅收領(lǐng)域中的現(xiàn)實問題的解決有一個整體的認(rèn)識。
[注釋]
翟繼光,北京大學(xué)法學(xué)院博士研究生,北京大學(xué)研究生稅法研究會會長,全國財稅法學(xué)研究生聯(lián)誼會主席。
1、參見楊紫烜主編:《國際經(jīng)濟法新論》,北京大學(xué)出版社2000年10月第1版,第176—177頁。
2、非國家特別行政區(qū)是指在一國范圍內(nèi),依法享有高度自治權(quán)并有權(quán)締結(jié)有關(guān)國際協(xié)議的地方行政區(qū)域,例如我國的香港和澳門。關(guān)于特別行政區(qū)是國際稅法的主體的具體論述可參見楊紫烜主編:《國際經(jīng)濟法新論》,北京大學(xué)出版社2000年10月第1版,第240—241頁。
3、參見翟繼光:《試論稅收法律關(guān)系主體的法律地位》,載《河北法學(xué)》2001年增刊;翟繼光:《稅收法律關(guān)系研究》,載《安徽大學(xué)法律評論》(2002年)第2卷第2期。
4、關(guān)于法學(xué)方法論和經(jīng)濟法學(xué)方法論,可參見翟繼光:《經(jīng)濟法學(xué)方法論論綱》,載《黑龍江省政法管理干部學(xué)院學(xué)報》2002年第3期。
5、代表性的著作有高爾森主編:《國際稅法》,法律出版社1993年6月第2版,第2頁;廖益新主編:《國際稅法學(xué)》,北京大學(xué)出版社2001年6月第1版,第17頁;陳大綱:《國際稅法原理》,上海財經(jīng)大學(xué)1997年11月第1版,第1頁;那力:《國際稅法學(xué)》,吉林大學(xué)出版社1999年9月第1版,第2頁。
6、代表性的著作為劉劍文主編:《國際稅法》,北京大學(xué)出版社1999年3月第1版,第5頁。
7、參見高爾森主編:《國際稅法》,法律出版社1993年6月第2版,第3頁。
8、參見劉劍文主編:《國際稅法》,北京大學(xué)出版社1999年3月第1版,第3—4頁。
9、參見陳大綱:《國際稅法原理》,上海財經(jīng)大學(xué)1997年11月第1版,第17頁。
10、參見廖益新主編:《國際稅法學(xué)》,北京大學(xué)出版社2001年6月第1版,第17—19頁。
11、參見姚梅鎮(zhèn)主編:《國際經(jīng)濟法概論》,武漢大學(xué)出版社1999年11月第1版,第567頁。
12、參見劉劍文主編:《國際稅法》,北京大學(xué)出版社1999年3月第1版,第2—3頁;高爾森主編:《國際稅法》,法律出版社1993年6月第2版,第1頁。
13、劉劍文、熊偉:《二十年來稅法學(xué)研究的回顧與前瞻》,載劉劍文主編《財稅法論叢》第1卷,法律出版社2002年4月版,第39頁。
14、劉隆亨編著:《國際稅法》,時事出版社1985年4月第1版。
15、高爾森主編:《國際稅法》,法律出版社1993年6月第2版,第1頁。
16、陳大綱:《國際稅法原理》,上海財經(jīng)大學(xué)1997年11月第1版,第16頁。
17、劉劍文主編:《國際稅法》,北京大學(xué)出版社1999年3月第1版,第253頁。
18、參見廖益新主編:《國際稅法學(xué)》,北京大學(xué)出版社2001年6月第1版,第17頁。
19、劉劍文主編:《國際稅法》,北京大學(xué)出版社1999年3月第1版,第4頁。
20、劉劍文主編:《國際稅法》,北京大學(xué)出版社1999年3月第1版,第5頁。
21、高爾森主編:《國際稅法》,法律出版社1993年6月第2版,第2頁。
22、陳大綱:《國際稅法原理》,上海財經(jīng)大學(xué)1997年11月第1版,第1頁。
23、劉劍文主編:《國際稅法》,北京大學(xué)出版社1999年3月第1版,第6頁。
24、參見劉劍文主編:《國際稅法》,北京大學(xué)出版社1999年3月第1版,第10頁。
國際稅法的宗旨,是國際稅法的目的論范疇或價值論范疇,是國際稅法所促進的價值與所要實現(xiàn)的目標(biāo),研究國際稅法宗旨對于建立完整的國際稅法范疇體系具有重要意義。目前學(xué)界對于國際稅法的宗旨尚沒有給予足夠的重視,也沒有進行深入系統(tǒng)的研究,需要在這方面予以加強。
宗旨指的是主要的目的和意圖,[1] 國際稅法的宗旨就是國際稅法的目的與意圖,也就是國際稅法所促進的價值與所要實現(xiàn)的目標(biāo)。有些學(xué)者直接使用“國際稅法的目的”[2] ,實際表達(dá)的就是國際稅法宗旨的意思。
國際稅法的宗旨與國際稅法的價值和國際稅法的原則既有區(qū)別也有聯(lián)系。國際稅法的價值強調(diào)的是國際稅法所具有的能滿足人的某種需要的功用或?qū)傩裕休^多的客觀色彩,而國際稅法的宗旨強調(diào)的是國家制定國際稅法的主觀目的與意圖,帶有較多的主觀色彩。國際稅法的價值是國際稅法宗旨的體現(xiàn),因為,國際稅法是人們?yōu)榱艘欢ǖ哪康亩鴦?chuàng)造的,國際稅法必然有助于實現(xiàn)人們的這種目的,否則這種國際稅法就不是人們所希望的國際稅法,它也就沒有存在的價值。國際稅法最大的價值在于能實現(xiàn)人們對于國際稅法的期待,有助于實現(xiàn)人們創(chuàng)制國際稅法的目的。因此,國際稅法的宗旨規(guī)定了國際稅法的價值,國際稅法的價值是國際稅法宗旨的體現(xiàn)。國際稅法的基本原則是國際稅法的宗旨向國際稅法的價值轉(zhuǎn)化的過程中所必須遵循的基本準(zhǔn)則,是實現(xiàn)國際稅法的宗旨、保證國際稅法具有實現(xiàn)其宗旨的價值的必要條件。離開了國際稅法的宗旨就談不上國際稅法的價值,也沒有基本原則存在的必要。離開了國際稅法的價值,國際稅法的宗旨就成了空中樓閣,沒有實現(xiàn)的可能。而離開了國際稅法的基本原則,國際稅法的宗旨就無法實現(xiàn),或不能很好地實現(xiàn),現(xiàn)實的國際稅法也就不可能具備或不可能很好地具備人們所期待的價值。
(一)有關(guān)國際稅法宗旨的觀點及其評析
有學(xué)者認(rèn)為,國際稅法的宗旨在于建立一個公平合理的國際稅收秩序,從而為國際經(jīng)濟合作與經(jīng)貿(mào)往來創(chuàng)造良好的條件。[3] 又有學(xué)者認(rèn)為,國際稅法的宗旨在于建立一個公平合理的國際稅收關(guān)系,從而為國際經(jīng)濟合作和往來創(chuàng)造良好的條件,尤其是為國際投資活動創(chuàng)造良好的條件。[4] 還有學(xué)者認(rèn)為,國際稅法的宗旨在于實現(xiàn)對跨國征稅對象的公平合理的稅收分配關(guān)系,促進國際貿(mào)易和投資的正常發(fā)展。[5]
上述幾種有代表性的觀點都是從國際稅法調(diào)整對象的角度來論述國際稅法的宗旨的,即國際稅法是為了更好地調(diào)整國際稅收關(guān)系,實現(xiàn)公平合理的國際稅收秩序。我們認(rèn)為這種概括是不科學(xué)的,首先,國際稅法的調(diào)整對象除了國際稅收關(guān)系,還包括涉外稅收關(guān)系,對此,上述觀點沒有給予充分關(guān)注。其次,從抽象的角度可以認(rèn)為國際稅法是為了實現(xiàn)公平合理的國際稅收關(guān)系,但從具體的角度來講,任何一個國家的國際稅法都是為了維護本國的稅收主權(quán)以及本國涉外納稅人的基本權(quán)利,也就是說都是為了維護本國的利益,并不一定為了公平合理的國際稅收秩序的建立,比如有些國家為吸引外資所制定的稅收優(yōu)惠政策就很可能違反公平合理的原則而變成惡性稅收競爭,而美國拒絕承認(rèn)“稅收饒讓抵免”也很難說有利于公平合理的國際稅收秩序的建立。因此,籠統(tǒng)地、抽象地,而且常常是理想化地把國際稅法的宗旨看成建立公平合理的國際稅收秩序往往并不符合實際,而且也不利于對相關(guān)問題進行深入系統(tǒng)的分析。再次,什么是公平合理?說到底也不過是本國自己認(rèn)為的公平合理而已,不可能存在一個國際稅法所追求的各國普遍承認(rèn)的公平合理的國際稅收秩序,國際稅收協(xié)定領(lǐng)域存在兩個范本就是一個明證。綜上說所述,這種抽象層面的概括是不科學(xué)的,也是不可取的。
(二)本書主張的國際稅法的宗旨
我們認(rèn)為,法律的宗旨總是制定法律的主體的目的與意圖所在,而制定法律的主體的目的總是為了維護自己的利益。在國內(nèi)層面,法律是為了維護統(tǒng)治階級的利益,在國際層面則是為了維護本國的利益。國際稅法也不例外,它并不是為了維護或建立什么抽象的公平合理的國際稅收秩序,最終目的總是在于維護本國的利益。這里所謂的本國利益主要包括本國的稅收主權(quán)和本國涉外納稅人的基本權(quán)利。因此,我們可以把國際稅法的宗旨概括為:維護國家稅收主權(quán)和涉外納稅人基本權(quán)。
維護國家稅收主權(quán)是國際稅法的首要宗旨,稅收主權(quán)是國家主權(quán)在稅收領(lǐng)域的體現(xiàn)。沒有稅收主權(quán),國家在國際稅收分配關(guān)系中的一切利益都無法實現(xiàn),甚至連國際稅法本身都不會存在,因為國際稅法是以國家稅收主權(quán)的存在為前提的。各國所謂的公平合理的國際稅收秩序,其判斷標(biāo)準(zhǔn)最根本的就是本國的稅收主權(quán),稅收主權(quán)是隱藏在公平合理等口號下的實質(zhì),各國所主張的公平合理的國際稅收秩序之所以有所差異甚至有很大差異,根本原因在于各國的稅收主權(quán)所要求的國際稅收秩序的不同。發(fā)達(dá)國家所要求的國際稅收秩序是有利于維護發(fā)達(dá)國家稅收主權(quán)的,同樣,發(fā)展中國家所呼吁的國際稅收秩序也是有利于維護發(fā)展中國家的稅收主權(quán)的。不維護本國稅收主權(quán)的國際稅法根本不可能存在。
維護涉外納稅人的權(quán)利也是國際稅法的宗旨,因為國際稅法也是法律,也必須反映納稅人的利益。這里所謂的涉外納稅人首先是指本國的涉外納稅人,其次是指在本國投資的外國人。本國的法律保護本國納稅人是情理之中的事情,本國的法律保護外國投資者也是為了處于維護本國利益的目的,即吸引國際投資。國際稅法一方面通過國際稅收協(xié)定的方式,另一方面通過國內(nèi)稅法的方式來維護涉外納稅人的利益。涉外納稅人的基本權(quán)是公平稅負(fù)權(quán),即涉外納稅人與其他納稅人在稅收負(fù)擔(dān)上是公平的,不因其涉外因素而多負(fù)擔(dān)稅收義務(wù)。維護涉外納稅人基本權(quán)的基本方法是避免對涉外納稅人進行雙重征稅。
國際稅法的兩個宗旨實質(zhì)上是統(tǒng)一的,維護國家稅收主權(quán)通過維護涉外納稅人基本權(quán)來實現(xiàn),維護涉外納稅人基本權(quán)前提是維護國家稅收主權(quán)。沒有國家稅收主權(quán),就沒有涉外納稅人基本權(quán)可言,而離開了涉外納稅人基本權(quán)的實現(xiàn),國家稅收主權(quán)也就無從體現(xiàn)。只有兩個方面同時實現(xiàn),才是真正實現(xiàn)了國際稅法的宗旨。
二、國際稅法的作用
國際稅法的作用是指國家稅法對于國際稅收領(lǐng)域所起的影響、效果與效用。國際稅法的作用是國際稅法在實現(xiàn)其宗旨的過程中所體現(xiàn)出來的,實質(zhì)是國際稅法宗旨的具體化。國際稅法的作用也是國際稅法的一個基本范疇,但學(xué)界對這一問題往往予以忽略,其原因可能是覺得這樣一個問題不值得討論或者已經(jīng)隱含在對其他問題的討論之中了。我們認(rèn)為,國際稅法的作用與國際稅法的宗旨、價值、基本原則等問題都具有密切聯(lián)系,也是一個值得深入研究的課題。
有學(xué)者將國際稅法的作用概括為四個方面:(1)避免和消除國際雙重征稅;(2)防止逃稅和避稅;(3)保證稅收無差別待遇;(4)協(xié)調(diào)國家間的稅收分配關(guān)系。[6] 我們認(rèn)為,保證稅收無差別待遇實際上已經(jīng)蘊涵在前兩個作用之中,而協(xié)調(diào)國家間的稅收分配關(guān)系與前面三個作用之間具有一定的重合關(guān)系。
從國際稅法發(fā)展的歷史可以看出,國際稅法最初的任務(wù)就是消除和避免國際雙重征稅,隨著國際稅法的發(fā)展,國際逃稅和避稅逐漸成了危害國家稅收主權(quán)和國際稅收秩序的大敵。因此,防止國際逃稅和避稅也逐漸成了國際稅法的重要任務(wù)之一,這就是傳統(tǒng)國際稅法的兩大主要任務(wù)。“二戰(zhàn)”以后,國際稅務(wù)領(lǐng)域的合作與交流越來越頻繁,也越來越重要,缺少國際稅務(wù)領(lǐng)域的合作,傳統(tǒng)國際稅法的兩大任務(wù)已經(jīng)很難完成或很難圓滿的完成。所以,實現(xiàn)國際稅務(wù)領(lǐng)域的合作也逐漸成了現(xiàn)代國際稅法的重要任務(wù)之一。綜上,國際稅法的作用也主要體現(xiàn)在以下三個方面:消除和避免國際雙重征稅、防止國際逃稅和國際避稅以及實現(xiàn)國際稅務(wù)合作。
國際雙重征稅的存在一方面違背了稅收公平原則,使得涉外納稅人承受了雙倍的納稅義務(wù),另一方面也不利于國際經(jīng)濟交往的發(fā)展,不利于發(fā)展國際經(jīng)濟、貿(mào)易、投資等活動。國際雙重征稅無論對于涉外納稅人還是對于國家都沒有好處,而且國際雙重征稅最終有可能走向自身的反面,即國際經(jīng)濟活動的萎縮乃至消失,由此導(dǎo)致國際雙重征稅因沒有對象可征而趨于消滅。因此,國際雙重征稅現(xiàn)象是必須消除或避免的,承擔(dān)這一重任的法律就是國際稅法。消除和避免國際雙重征稅是國際稅法首要的任務(wù),也是國際稅法兩大宗旨的必然要求。國際稅法中的國際稅收協(xié)定主要就是避免國際雙重征稅的協(xié)定,而國內(nèi)稅法中的一些措施也有助于消除或避免國際雙重征稅。
在國際稅收領(lǐng)域,由于國際經(jīng)濟活動的多樣性和復(fù)雜性以及各國涉外稅法制度的差異和國際稅務(wù)合作的缺乏,逃稅和避稅現(xiàn)象往往比國內(nèi)更加容易,也更加普遍。逃稅和避稅同樣違背了稅收公平原則,也不利于國際經(jīng)濟的發(fā)展。隨著國際稅法的不斷發(fā)展和完善,防止國際逃稅和國際避稅也成了國際稅法的一大重任。國際稅法的兩大傳統(tǒng)任務(wù)是相輔相成的,實質(zhì)是一個問題的兩個方面,最終都是維護國家的稅收主權(quán)和涉外納稅人的基本權(quán)。
國際稅法不同于國內(nèi)稅法,它沒有一個統(tǒng)一的執(zhí)行機構(gòu),只能靠各個國家的稅務(wù)主管機關(guān)各自在本國內(nèi)執(zhí)行。因此,國際稅法的實效與國內(nèi)稅法相比會有很大的差距。在國際稅法發(fā)展的早期,這個問題還不十分嚴(yán)重,但隨著國際經(jīng)濟一體化的不斷加深,隨著國際稅收活動越來越復(fù)雜,單單靠一個國家已經(jīng)很難完成國際稅法的使命,實現(xiàn)國際稅務(wù)合作已經(jīng)是勢在必行。因此,現(xiàn)代國際稅法又承擔(dān)起第三個重任:實現(xiàn)國際稅務(wù)合作。實現(xiàn)國際稅務(wù)合作是為國際稅法的兩大傳統(tǒng)任務(wù)服務(wù)的,是為了更好的完成消除和避免國際雙重征稅以及防止國際逃稅和國際避稅的兩大任務(wù)。如果套用實體和程序的模式來講的話,前兩個作用是國際稅法在實體方面的作用,而后一個則是國際稅法在程序方面的作用。當(dāng)然,程序作用也有其自身的價值,并非僅僅為了保證實體作用的實現(xiàn)。在當(dāng)今強調(diào)程序正義的時代,實現(xiàn)國際稅務(wù)合作同樣是維護國家稅收主權(quán)和涉外納稅人基本權(quán)的內(nèi)在要求。
「注釋
[1]參見中國社會科學(xué)院語言研究所詞典編輯室編:《現(xiàn)代漢語詞典》(2002年增補本),商務(wù)印書館2002年版,第1672頁。
[2]參見高爾森主編:《國際稅法》(第2版),法律出版社1993年版,第11頁;那力:《國際稅法學(xué)》,吉林大學(xué)出版社1999年版,第15頁。
[3]參見高爾森主編:《國際稅法》(第2版),法律出版社1993年版,第11頁。
[4]參見那力:《國際稅法學(xué)》,吉林大學(xué)出版社1999年版,第15頁。
一、引言
任何一個法律部門都應(yīng)有其基本原則,沒有基本原則的法律不可能作為法律存在。[1]國際稅法是一獨立的法律部門,當(dāng)有其自己的基本原則。但至于國際稅法究竟包含哪些基本原則,則是眾說紛紜,仁智相見。概括起來這些學(xué)者的主張可分為以下幾種:1.一元說,即征稅公平原則。高爾森教授在由其主編、法律出版社出版的《國際稅法》一書中是這樣認(rèn)為的。但他是把征稅公平原則作為國際稅法最重要的原則[2]來認(rèn)識的,根據(jù)其含義可能還有其它一些重要原則,只是沒有列出來而已。盡管如此,我們暫且稱其為一元說;2.二元說,即國家稅收管轄權(quán)獨立原則和公平原則(包括國家間稅收分配關(guān)系的公平和涉外稅收征納關(guān)系的公平);[3] 3.三元說,即國家稅收管轄權(quán)獨立原則、國際稅收分配的平等互利原則和稅收無差別待遇原則。[4] 4.四元說,即國家稅收管轄權(quán)獨立原則、避免國際重復(fù)征稅原則、消除對外國人稅收歧視原則和防止國際逃稅和避稅原則。[5]
筆者認(rèn)為上述著者均從一定的角度對國際稅法的某些基本原則進行了較好的說明,但也都在一定程度上存在著這樣或那樣的問題,有的是對基本原則的概括不夠全面,遺漏了某些基本原則,也有的把一些具體原則作為基本原則,還有的把更具體的問題作為基本原則來對待,而且他們也均未對其觀點進行具體論述。
為了能夠更好地推進國際稅法基本理論問題的研究,以及有利于較好地解決現(xiàn)實中的有關(guān)問題,本人在此謹(jǐn)根據(jù)近年來對國際稅法的研究,提出對國際稅法基本原則的看法,以求教于同仁。
二、國際稅法基本原則的含義
所謂原則是指人們對某一事物、事物發(fā)展的因果關(guān)系以及如何進行判斷的信念或理念。[6]這種信念或理念往往是指導(dǎo)人們行動的理論基礎(chǔ)或指南。作為規(guī)范人們行為的法律,必須要有人們可以遵循的信念或理念。
一般地說,原則有大原則和小原則之分,或者基本原則與具體原則之分。在大原則下有小原則,在小原則下還有更小的原則;或者在基本原則下有具體原則,在具體原則下還有更具體的原則,等等。而所謂基本原則,顧名思義,是指構(gòu)成某一制度基礎(chǔ)的原則,其貫穿指導(dǎo)這一制度的各個方面和整個過程。基本原則往往要通過具體的原則、規(guī)范和標(biāo)準(zhǔn)等表現(xiàn)出來。因此,我們對國際稅法基本原則的含義可以這樣去理解:普遍適用于國際稅法的各個方面和整個過程,構(gòu)成國際稅法的基礎(chǔ),并對國際稅法的立法、守法、執(zhí)法等均具有指導(dǎo)意義的基本信念。那些只適用于國際稅法的某些方面或某些階段的原則,則是國際稅法的具體原則。本人認(rèn)為國際稅法的基本原則有:國家稅收主權(quán)原則、國際稅收分配公平原則、國際稅收中性原則和跨國納稅人稅負(fù)公平原則。至于其它一些原則,則是這些基本原則下的具體原則。比如國家稅收管轄權(quán)獨立原則就是國家稅收主權(quán)原則的具體原則,等等。
國際稅法是國際經(jīng)濟法的一個分支。因此,國際稅法的基本原則與國際經(jīng)濟法的基本原則存在密切關(guān)系。但它們之間又有所不同,其關(guān)系是一種一般與個別、普遍與具體的關(guān)系。國際經(jīng)濟法的基本原則,包括國家經(jīng)濟主權(quán)原則、平等互利原則等,[7]是普遍適用于國際經(jīng)濟法各個分支的一般原則;而國際稅法的基本原則,則只是僅適用于國際稅法而不能適用于國際經(jīng)濟法其它分支學(xué)科的國際經(jīng)濟法的具體原則。國際稅法的基本原則,對于國際經(jīng)濟法而言是具體原則,是國際經(jīng)濟法基本原則在國際稅法領(lǐng)域里的具體運用。因此,我們在研究國際稅法的基本原則時,應(yīng)注意與國際經(jīng)濟法的基本原則區(qū)別開來,不能把國際經(jīng)濟法或其它分支的基本原則作為國際稅法的基本原則進行研究。
此外,我們也必須注意,原則總是與例外相對而言的,有原則就必然會有例外,沒有例外也就無所謂原則了。在研究的過程中,我們不能因為某些例外的存在就否定基本原則的存在。比如,我們不能因為涉外稅收優(yōu)惠的存在而否定國際稅收中性原則,也不能因此而否定國際稅收分配公平原則,等等。其實,例外的出現(xiàn)往往正說明了原則的存在。
三、國家稅收主權(quán)原則
所謂國家稅收主權(quán)原則,是指在國際稅收中一國在決定其實行怎樣的涉外稅收制度以及如何實行這一制度等方面有完全的自主權(quán),任何人、任何國家和國際組織都應(yīng)尊重他國的稅收主權(quán)。
國家稅收主權(quán)原則一個最重要的表現(xiàn)是涉外稅收的立法。一個國家可以任意地制定本國的涉外稅法,包括稅收管轄的確定,稅基與稅率的確定,以及避免雙重征稅、防止避稅與逃稅的措施的確定等。任何一個國家不能要求他國必須實行某種涉外稅收法律制度。在國際稅法領(lǐng)域,不存在對國家稅收管轄權(quán)產(chǎn)生限制的法律,[8]也不存在對國家稅收主權(quán)其它方面產(chǎn)生影響的法律。尤其是在美國等一些國家,國際稅法被理解為特定國家稅法的國際方面。[9]國際稅法都是國家立法的產(chǎn)物,而不是來自于主權(quán)國家的習(xí)慣,也不是來自于國際組織的立法。國際稅收協(xié)定雖然對締約國有約束力,但如不經(jīng)國內(nèi)立法,則不對納稅人產(chǎn)生任何效力。[10]
國家稅收主權(quán)的存在,導(dǎo)致了各國在稅收立法方面各行其是,使各國稅收法律制度之間存在諸多重大差異。例如,在稅收管轄權(quán)方面,有的國家只實行來源地稅收管轄權(quán),有的國家同時實行來源地和居民二種稅收管轄權(quán),還有的國家同時實行三種稅收管轄權(quán),即來源地稅收管轄權(quán)、居民稅收管轄權(quán)和國民稅收管轄權(quán)。[11]又如,在解決國際雙重征稅方面,有的國家對外國來源所得實行免稅制,而有的國家只對來源國根據(jù)來源地稅收管轄權(quán)而收取的稅額進行抵免;在實行抵免制的國家中,有的實行饒讓抵免,有的則不實行饒讓抵免等等。[12]而且即使在產(chǎn)生雙重征稅的情況下,一國是否要采取措施對其進行消除,也完全取決于本國的法律規(guī)定。稅收協(xié)定也不要求一國必須采取措施以消除雙重征稅。[13]總之,各國究竟實行怎樣的稅收法律制度,對什么人進行征稅、征什么稅,以及實行怎樣的稅率等,國際上并不存在具有約束力的統(tǒng)一法律規(guī)范或標(biāo)準(zhǔn),完全由各國根據(jù)本國經(jīng)濟發(fā)展的需要而定。
國際稅收協(xié)定是國際稅法的重要淵源。為了避免雙重征稅和防止避稅與逃稅,各國通常都通過簽訂稅收協(xié)定進行合作。但由于各國在稅收法律制度方面存在重大差異,這種國際合作無法達(dá)成一個像關(guān)貿(mào)總協(xié)定這樣一個多邊協(xié)定或公約,也更無法成立一個像世貿(mào)組織這樣的協(xié)調(diào)各國稅收法律制度的國際組織。雖然經(jīng)合組織(oecd)和聯(lián)合國都分別制定了一個稅收協(xié)定范本,但這種范本并不具有約束力,只是為各國在締結(jié)雙邊稅收協(xié)定時提供一個參考和方便。目前,各國在稅收合作方面主要是基于互惠原則,通過雙邊協(xié)定的方式進行合作。據(jù)統(tǒng)計,目前世界上已有近二千個雙邊協(xié)定。由于這些協(xié)定都是各國根據(jù)本國稅法在互惠基礎(chǔ)上達(dá)成的,因此,它們在諸多重要內(nèi)容上都存在一定差異,比如常設(shè)機構(gòu)的范圍、居民的定義、預(yù)提稅率的高低等。這些差異都充分地體現(xiàn)了國家稅收主權(quán)原則。
在國際稅法的執(zhí)法與守法方面,也充分體現(xiàn)了國家稅收主權(quán)原則。一國在執(zhí)行本國稅法方面,不受他人或他國的干涉,也不受任何國際組織的干涉。一納稅人既要遵守居住國的稅收法律制度,服從居住國的居民稅收管轄,又要遵守來源國的稅收法律制度,服從來源國的來源地稅收管轄。一國稅收管轄權(quán)的行使不受他國稅收管轄權(quán)的影響。
此外,在國際稅收爭議的解決方面,國家稅收主權(quán)原則也得到了充分體現(xiàn)。比如,一國所作出的稅收裁決,并不能在另一國得到必然執(zhí)行。再比如,在涉及到關(guān)聯(lián)企業(yè)轉(zhuǎn)讓定價的相應(yīng)調(diào)整時,協(xié)定一般只是規(guī)定,“如有必要,締約國雙方主管部門應(yīng)相互協(xié)商”,但并不要求該協(xié)商一定要達(dá)成一個解決雙重征稅的協(xié)議。在相互協(xié)商程序中,協(xié)定一般也只是規(guī)定應(yīng)“設(shè)法相互協(xié)商解決”等,而沒有強制要求。在國際貿(mào)易和國際投資等領(lǐng)域,一般都有一個專門解決有關(guān)爭議的機構(gòu),比如世界貿(mào)易組織(wto)的爭端解決機構(gòu)(dsb)和華盛頓公約的“解決投資爭端國際中心”(icsid)等。這些機構(gòu)所作出的決定,對有關(guān)國家一般都具有一定的約束力。但在國際稅收領(lǐng)域,就不存在任何類似的組織或機構(gòu)。如果二國之間產(chǎn)生了稅務(wù)糾紛,二國只能通過相互協(xié)商的途徑進行解決,即使協(xié)商不成也別無他途。[14]總之,在國際稅收爭議中,就是存在雙重征稅,一國也不能被要求放棄其征稅權(quán)。
國家稅收主權(quán)原則是國際經(jīng)濟法經(jīng)濟主權(quán)原則在國際稅法領(lǐng)域里的具體運用。但它與國際經(jīng)濟法其它法律部門的主權(quán)原則又有所不同。在世界經(jīng)濟一體化的今天,國家在其它國際經(jīng)濟活動方面的主權(quán)都或多或少地受到某些限制,或者在國際經(jīng)濟合作的過程中,都普遍作了或多或少的讓步。比如,在國際貿(mào)易領(lǐng)域,各國所采取的關(guān)稅和非關(guān)稅措施,對外國產(chǎn)品的待遇等,都受到了世貿(mào)組織(wto)的嚴(yán)格約束。在國際投資或國際金融領(lǐng)域也都有類似的情形。但在國際稅法領(lǐng)域,這種情形卻鮮有存在。國民待遇和最惠國待遇是當(dāng)今國際經(jīng)濟領(lǐng)域,尤其是國際貿(mào)易領(lǐng)域里的二個基本原則。而這二種待遇從一定意義上說都是對國家經(jīng)濟主權(quán)的某種削弱,或者說是國家在國際經(jīng)濟合作中對經(jīng)濟主權(quán)權(quán)力的一種讓與。但在國際稅法領(lǐng)域,無論是國民待遇還是最惠國待遇都不構(gòu)成一項原則。稅收協(xié)定中“無差別”條款的否定表達(dá)方式,也不能成為國民待遇作為一項原則存在的依據(jù),[15]而且澳大利亞、加拿大、新西蘭對“無差別”條款均提出保留,[16]法國和英國對該款的第一項也提出了相應(yīng)的保留。國民待遇和最惠國待遇原則的排除,高度地維護了國家的稅收主權(quán)。
四、國際稅收分配公平原則
國際稅收分配公平是指主權(quán)國家在其稅收管轄權(quán)相互獨立的基礎(chǔ)上平等地參與國際稅收利益的分配,使有關(guān)國家從國際交易的所得中獲得合理的稅收份額。這樣的一種信念,也就是國際稅收分配公平原則。國家間的稅收分配關(guān)系是國際稅法的重要調(diào)整對象之一。各國的涉外稅收立法及其所簽稅收協(xié)定的一個重要目的就在于確保公平的稅收分配。經(jīng)合組織1995年《多國企業(yè)與稅務(wù)當(dāng)局轉(zhuǎn)讓定價指南》在序言中宣稱,名成員國均把各國獲得適當(dāng)?shù)亩惢鳛閲H稅收的基本目標(biāo)之一。[17]沒有公平的稅收分配便沒有稅收的國際合作。
國際稅收分配公平原則是國際經(jīng)濟法中公平互利原則在國際稅法領(lǐng)域里的具體運用與體現(xiàn)。《各國經(jīng)濟權(quán)利和義務(wù)》第10條規(guī)定,“所有國家在法律上一律平等,并且作為國際社會的平等成員,有權(quán)充分地和切實有效地參加解決世界性的經(jīng)濟、財政金融以及貨幣等重要問題的國際決策過程,……并且公平地分享由此而來的各種效益。”將上述“公平地分享由此而來的各種效益”運用到國際稅法領(lǐng)域,必然要求國際稅收利益分配的公平。
實現(xiàn)國際稅收分配的公平最關(guān)鍵的因素在于合理地確定各國之間稅收管轄權(quán)的劃分。在一項跨國所得中,一般至少要涉及二個國家,即所得來源國和所得納稅人居住國。該二國可分別根據(jù)來源地稅收管轄權(quán)和居民稅收管轄權(quán)對同一跨國所得進行征稅。為了避免雙重征稅的發(fā)生,就必須對他們的稅收管轄權(quán)進行劃分。但如何進行劃分,則涉及到二國稅收利益的分配問題。稅收管轄權(quán)的劃分是確定國家之間稅收分配關(guān)系的基礎(chǔ)。強調(diào)來源地稅收管轄權(quán)對所得來源國或資本輸入國較為有利,而強調(diào)居民稅收管轄權(quán)則對居住國或資本輸出國較為有利。當(dāng)二個或二個以上國家之間的資本相互輸出和輸入能保持平衡時,那么無論實行怎樣的一種稅收管轄權(quán),他們都可以實現(xiàn)稅收的分配公平;但當(dāng)二個或二個以上國家之間的資本相互輸出與輸入并不能保持平衡時,就要對來源地稅收管轄權(quán)和居民稅收管轄權(quán)進行合理的劃分,才能實現(xiàn)稅收分配的公平。
一般地說,發(fā)達(dá)國家與發(fā)達(dá)國家之間的資本輸出入基本上是平衡的,但發(fā)展中國家與發(fā)達(dá)國家則不然,前者處于資本凈輸入地位,而后者處于資本凈輸出地位。因此,由發(fā)達(dá)國家組成的經(jīng)合組織所頒布的稅收協(xié)定范本在強調(diào)居民稅收管轄權(quán)時,聯(lián)合國卻頒布了另一范本,用以指導(dǎo)發(fā)展中國家與發(fā)達(dá)國家間稅收協(xié)定的簽訂。因為經(jīng)合組織的協(xié)定范本若適用于發(fā)展中國家與發(fā)達(dá)國家之間,必然會造成發(fā)展中國家的稅收利益較少,而發(fā)達(dá)國家的稅收利益較大,從而造成一種不公平。聯(lián)合國范本雖然也對來源地稅收管轄權(quán)進行一定的限制,但與經(jīng)合組織的范本相比,來源地管轄權(quán)明顯擴大,而居民管轄權(quán)則相應(yīng)縮小,從而有利于實現(xiàn)居住國與來源國間真正的稅收分配公平。比如在建筑安裝工程構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)的時間限定上,經(jīng)合組織范本規(guī)定為12個月以上,而聯(lián)合國范本為6個月以上;在特殊情況下還可以縮短為3個月;另如,經(jīng)合組織范本把“交付”貨物的設(shè)施排除在常設(shè)機構(gòu)之外,而聯(lián)合國范本則規(guī)定,經(jīng)常交付貨物或商品的固定營業(yè)地點也可構(gòu)成常設(shè)機構(gòu);此外,聯(lián)合國范本還規(guī)定,在另一國從事保險業(yè)務(wù)的雇員也可構(gòu)成常設(shè)機構(gòu),等等。總之,聯(lián)合國范本對二種稅收管轄權(quán)等作了與經(jīng)合組織范本不同的規(guī)定與協(xié)調(diào),從根本上反映了國際稅收分配公平這一原則。
在國際稅收協(xié)定中,預(yù)提稅率的規(guī)定也反映了稅收分配公平原則。[18]目前幾乎所有的稅收協(xié)定都有對消極投資所得的預(yù)提稅率進行限制的條款。經(jīng)合組織稅收協(xié)定范本將預(yù)提稅率限制在15%以內(nèi),聯(lián)合國范本雖然沒有規(guī)定具體的預(yù)提稅率,但也主張對預(yù)提稅率進行限制。對預(yù)提稅率進行限制,其目的就是要使居住國也能分享到一定的稅收利益,而不致于使消極投資所得的稅收利益被來源國獨占,從而使來源國和居住國有一個合理的稅收分配。
此外,關(guān)聯(lián)企業(yè)轉(zhuǎn)讓定價的公平交易原則也在一定程度上反映了國際稅收分配公平的原則。關(guān)聯(lián)企業(yè)之間通過轉(zhuǎn)讓價格進行交易,其目的固然是以減少關(guān)聯(lián)企業(yè)集團總稅負(fù)為目的,但其客觀上卻減少了有關(guān)國家的稅基,損害其稅收利益,并擾亂了國家與國家之間的稅收分配關(guān)系。當(dāng)關(guān)聯(lián)企業(yè)之間進行轉(zhuǎn)讓定價時,有關(guān)國家便可根據(jù)公平成交價格標(biāo)準(zhǔn)對關(guān)聯(lián)交易進行定價,使該國從關(guān)聯(lián)交易中得到應(yīng)該得到的合理的稅收份額。
五、國際稅收中性原則
所謂國際稅收中性原則是指國際稅收體制不應(yīng)對跨國納稅人跨國經(jīng)濟活動的區(qū)位選擇以及企業(yè)的組織形式等產(chǎn)生影響。一個中性的國際稅收體制應(yīng)既不鼓勵也不阻礙納稅人在國內(nèi)進行投資還是向國外進行投資,是在國內(nèi)工作還是到國外工作,或者是消費外國產(chǎn)品還是消費本國產(chǎn)品。[19]
稅收中性是國內(nèi)稅法的一項基本原則。它要求政府的稅收活動不影響企業(yè)的經(jīng)營決策,包括企業(yè)的組織形式、稅基的分配、債務(wù)的比例以及價格的制定等。即使企業(yè)的決策不具有經(jīng)濟合理性,也不應(yīng)通過稅收施加影響。在通常情況下,是否具有中性往往成為衡量國內(nèi)稅法是否為良法的一個標(biāo)準(zhǔn)。[20]在國際稅法領(lǐng)域內(nèi),稅收中性仍具有同樣的重要地位。一個好的國際稅法就不應(yīng)對資本、勞動和貨物等在國際間的流動產(chǎn)生影響,從而有助于實現(xiàn)資源在世界范圍內(nèi)合理利用。事實上,目前各國簽訂稅收協(xié)定,進行國際稅收合作的一個重要目標(biāo)也就是要促進貨物、勞動和資本在國際間的流動。[21]
國際稅收中性原則可以從來源國和居住國二個角度進行衡量。從來源國的角度看,就是資本輸入中性,而從居住國的角度看,就是資本輸出中性。資本輸出中性(capital export neutrality)要求稅法既不鼓勵也不阻礙資本的輸出,使得在國內(nèi)的投資者和在海外的投資者的相同稅前所得適用相同的稅率;資本輸入中性(capital import neutrality)要求位于同一國家內(nèi)的本國投資者和外國投資者在相同稅前所得情況下適用相同的稅率。稅收協(xié)定中的資本無差別,實質(zhì)上就是資本輸入中性。
但資本輸出中性與資本輸入中性在內(nèi)容上卻存在著一定的對立或矛盾,比如前者要求居住國對其居民的全球所得進行征稅,并對外國來源所得的外國稅收實行抵免,而資本輸入中性則要求居住國對所有的外國來源所得實行免稅。因此,資本輸出中性與資本輸入中性在理論上本身即存在著矛盾,而且難以統(tǒng)一。一國若強調(diào)資本輸出中性,他就可能偏離資本輸入中性;反過來,一國若強調(diào)資本輸入中性,則又可能偏離資本輸出中性。因而,一個國家究竟應(yīng)實行怎樣的稅收政策才能既堅持資本輸出中性又符合資本輸入中性,目前尚沒有一個適當(dāng)?shù)拇鸢浮_@也就為一個國家選擇符合其自身利益要求的稅收政策提供了充分的理由。所以國際稅收中性原則往往難以得到嚴(yán)格的執(zhí)行,偏離國際稅收中性的做法可謂比比皆是。
在實踐中,一個國家在制定稅法時,資本輸出中性往往并不是首要標(biāo)準(zhǔn),而資本輸入中性也常常被一些國家為了吸引外資而采取的稅收優(yōu)惠措施所扭曲。一般地說,發(fā)達(dá)國家的稅法比發(fā)展中國家的稅法更趨向于中性,比如,美國對內(nèi)資和外資基本上采取的是同等的稅收政策,對外資沒有稅收優(yōu)惠,實行資本輸入中性;而對海外投資,一般也不實行稅收饒讓制度,堅持資本輸出中性。而發(fā)展中國家由于資金缺乏,其所制定的稅收政策往往總是鼓勵外資的輸入而限制資本的輸出。
盡管由于資本輸出中性和資本輸入中性的本身所存在的內(nèi)在矛盾,使得在國際稅收實踐中偏離稅收中性的做法較為常見,但堅持稅收中性的做法也更為普遍,國際稅收中性作為一個基本信念或一項原則仍然存在。避免雙重征稅和防止避稅與逃稅這一國際稅法的重要目標(biāo),總體上就體現(xiàn)了國際稅收中性原則。一旦允許雙重征稅或避稅與逃稅,企業(yè)投資區(qū)位選擇的決策必然會受其影響。另外常設(shè)機構(gòu)原則的確定,其中也包含了避免因投資區(qū)位和企業(yè)組織形式等的不同而承擔(dān)不同的稅負(fù),因而也是稅收中性原則的體現(xiàn)。
六、跨國納稅人稅負(fù)公平原則
所謂跨國納稅人稅負(fù)公平原則是指跨國納稅人所承擔(dān)的稅收與其所得的負(fù)擔(dān)能力相適應(yīng)的原則。其有橫向公平與縱向公平之分。所謂橫向公平是指經(jīng)濟情況相同的納稅人承擔(dān)相同的稅收,而縱向公平是指經(jīng)濟情況不同的納稅人應(yīng)承擔(dān)與其經(jīng)濟情況相適應(yīng)的不同的稅收。在各國所實行的個人所得稅中,累進稅率就被認(rèn)為體現(xiàn)了稅負(fù)公平的原則,其不僅使得相同的所得承擔(dān)相同的稅收,不同的所得承擔(dān)不同的稅收,而且使得所得越高,稅率還越高。一般地說,一項國際稅法只有符合稅負(fù)公平原則,才能使跨國納稅人自覺納稅,從而使國際稅法有效實施。
在現(xiàn)行國際稅收制度中,有很多內(nèi)容都反應(yīng)了跨國納稅人的稅負(fù)公平原則。比如,避免雙重征稅和防止避稅與逃稅就反映了跨國納稅人稅負(fù)公平的原則。其實,避免雙重征稅和防止避稅與逃稅在一定意義上說就是稅負(fù)公平原則的一個直接要求。因為雙重征稅或由避稅或逃稅引起的征稅不足都會造成一種稅負(fù)不公。前者使雙重納稅人自己處于不利的不公平地位,而后者使守法足額交稅的納稅人處于不利的不公地位。因此國際稅法中涉及到避免雙重征稅和防止避稅與逃稅的眾多制度與規(guī)范都反映了跨國納稅人稅負(fù)公平的原則。
稅負(fù)公平是國內(nèi)稅法的一項基本原則,[22]但是國際稅法領(lǐng)域里的稅負(fù)公平要比國內(nèi)稅法的稅負(fù)公平復(fù)雜得多。公平是相對而言的。在國內(nèi)稅法中,納稅人的稅負(fù)公平是以國內(nèi)納稅人為參照對象。參照對象單一,公平較易得到實施。而在國際稅法領(lǐng)域,情形則有所不同。因為一個跨國納稅人通常都要既受到來源國的優(yōu)先稅收管轄,又要受到居住國的最終管轄,有可能要分別在來源國和居住國二次納稅。這樣一來,納稅人稅負(fù)公平就會有二個標(biāo)準(zhǔn),即來源國的標(biāo)準(zhǔn)和居住國的標(biāo)準(zhǔn)。因此,當(dāng)以上二個標(biāo)準(zhǔn)不同時,納稅人只能在其中一個國家實現(xiàn)稅負(fù)公平,而不能同時在兩個國家實現(xiàn)稅負(fù)公平。比如,當(dāng)居住國對納稅人在來源地國的所得實行免稅時,納稅人在來源國境內(nèi)的稅負(fù)是公平的,但與居住國的納稅人相比就不一定公平,因為在居住國的稅率高于來源地國的稅率時,與該納稅人所得相同的居住國納稅人所負(fù)擔(dān)的稅收則要相對較高;當(dāng)居住國對納稅人的來源國所得不予免稅,而其稅率高于來源國的稅率時,納稅人根據(jù)稅法在居住國補交相應(yīng)稅款,這時該納稅人與居住國的納稅人相比實現(xiàn)了稅負(fù)公平,但卻與來源地國的納稅人相比又不公平了。因此,當(dāng)一個國家制定涉外稅法時,究竟是只把居民納稅人納入公平的考慮范疇之內(nèi),還是把非居民也納入考慮范疇之內(nèi),則是二種不同的公平標(biāo)準(zhǔn)。
事實上,一個國家很難對在本國境內(nèi)的非居民制定一個公平標(biāo)準(zhǔn)。而對一個納稅人的稅負(fù)是否公平進行衡量,則需要對所有有關(guān)國家的稅法進行綜合累積評估,而不能僅從一國的稅法進行判斷。
七、結(jié)語
國際稅法的上述四項基本原則互相聯(lián)系,又相互區(qū)別。其中國家稅收主權(quán)原則與國際稅收分配公平原則的聯(lián)系較為緊密,而國際稅收中性原則與跨國納稅人稅負(fù)公平原則的關(guān)系更為密切。國家稅收主權(quán)原則是國際稅收分配公平原則的基礎(chǔ),而后者是前者的必然要求;在國際稅收中性原則和跨國納稅人稅負(fù)公平原則的關(guān)系中,前者強調(diào)稅法對納稅人經(jīng)濟活動區(qū)位選擇及其它決策不產(chǎn)生影響,后者著眼于納稅人與納稅人之間的地位公平。但是,我們應(yīng)當(dāng)注意國際稅法的每一制度或原則往往都同時反映了上述四項原則。比如,關(guān)于關(guān)聯(lián)企業(yè)之間交易的公平定價制度,就同時反映了國家稅收主權(quán)原則、國際稅收分配公平原則,也反映了國際稅收中性原則和國際納稅人稅負(fù)公平原則。
「注釋
[1] 王貴國:《理一分殊——芻議國際經(jīng)濟法》,載《國際經(jīng)濟法論叢(第3卷)》,法律出版社1999年版,第96頁。
[2] 高爾森主編:《國際稅法》,法律出版社1992年版,第10-11頁。
[3] 劉劍文主編:《國際稅法》,北京大學(xué)出版社1999年版,第16-20頁。
[4] 陳大鋼主編:《國際稅法》,上海財經(jīng)大學(xué)出版社1997年版,第11-24頁。
[5] 廖益新主編:《國際稅法學(xué)》,北京大學(xué)出版社2001年版,第20-22頁。另見余勁松、吳志攀主編:《國際經(jīng)濟法》,北京大學(xué)出版社、高等教育出版社2000年版,第378-380頁。
[6] lorraine eden,taxing multinationals:transfer pricing and corporate income taxation in north america,university of toronto press,1998,p.64
[7] 陳安教授認(rèn)為,國際經(jīng)濟法的基本原則包括經(jīng)濟主權(quán)原則、公平互利原則、全球合作原則和有約必守原則。參見陳安主編:《國際經(jīng)濟法總論》,法律出版社1991年版,第156-210頁。
[8] 加拿大著名經(jīng)濟學(xué)家和國際金融專家bird是這樣認(rèn)為的。see lorraine eden,taxing multinationals:transfer pricing and corporate income taxation in north america, university of toronto press,1998,p.101.
[9] brian j.arnold & michad j.mcintyre,international tax primer,kluwer law international,1995,p.3.
[10] brian j.arnold & michad j.mcintyre,international tax primer,kluwer law international,1995,p.3.
[11] 王傳綸主編:《國際稅收》,中國人民大學(xué)出版社1992年版,第34-38頁。
[12] 王傳綸主編:《國際稅收》,中國人民大學(xué)出版社1992年版,第64-68頁。
[13] 根據(jù)聯(lián)合國《關(guān)于發(fā)達(dá)國家與發(fā)展中國家間避免雙重征稅的協(xié)定范本》第25條和我國與有關(guān)國家所簽定的稅收協(xié)定的第25條“相互協(xié)商程序條款”的規(guī)定,就解釋和實施稅收協(xié)定時發(fā)生的困難和疑義,包括雙重征稅等,“締約國雙方主管當(dāng)局應(yīng)相互協(xié)商設(shè)法解決”,而不要求必須解決。
[14] 近年來,在個別稅收協(xié)定中,出現(xiàn)了稅收爭議的仲裁解決條款,如歐盟針對轉(zhuǎn)讓定價的雙重征稅問題于1990年通過的《關(guān)于避免因調(diào)整聯(lián)屬企業(yè)利潤而引起的雙重征稅的協(xié)定》就已于1995年生效;此外,美國與德國、墨西哥,德國與法國、瑞典等簽定的稅收協(xié)定也針對稅收協(xié)定的解釋與適用問題規(guī)定了仲裁條款,但其卻未得到過適用,而且也沒有得到更多國家的采用。
[15] 聯(lián)合國《稅收協(xié)定范本》和經(jīng)合組織《稅收協(xié)定范本》均在第24條規(guī)定了“無差別待遇”條款,根據(jù)該條規(guī)定,締約國一方國民、居民、常設(shè)機構(gòu)和資本在締約國另一方負(fù)擔(dān)的稅收和有關(guān)條件,不應(yīng)比締約國另一國國民、居民、企業(yè)和資本在相同情況下負(fù)擔(dān)或可能負(fù)擔(dān)的稅收或有關(guān)條件不同或比其更重。其與通常的國民待遇的表達(dá)或概念存在明顯不同,尤其是“在相同情況下”限制,使得該條的規(guī)定更加模糊。比如外國居民和本國居民本身就被認(rèn)為是在“不同的情況”下。正因為如此,一國對外資和外國企業(yè)等的稅收優(yōu)惠制度才被普遍實行。
[16] 經(jīng)合組織:《稅收協(xié)定范本注解》第24條第64、66、67段。
[17] oecd,transfer pricing guidelines for multinational enterprisesand tax administrations,preface 7.
[18] lorraine eden,taxing multinationals:transfer pricing and corporate income taxation in north america,university of toronto press,1998,p.82.
[19] lorraine eden,taxing multinationals:transfer pricing andcorporate income taxation in north america[m],university of toronto press,1998,p.74.
[20] 稅收中性原則最早可以追溯到亞當(dāng)?斯密的自由經(jīng)濟學(xué)說。亞當(dāng)?斯密極力主張經(jīng)濟的自由放任和自由競爭,反對政府干預(yù)經(jīng)濟,并認(rèn)為稅收應(yīng)盡量不使財富分配的原有比例發(fā)生變化,盡量不使經(jīng)濟發(fā)展受影響。