行政處罰的問題精選(五篇)

序言：作為思想的載體和知識(shí)的探索者，寫作是一種獨(dú)特的藝術(shù)，我們?yōu)槟鷾?zhǔn)備了不同風(fēng)格的5篇行政處罰的問題，期待它們能激發(fā)您的靈感。

篇1

關(guān)鍵詞：行政處罰；刑事處罰；銜接；一事不再罰

行政處罰和刑事處罰都是行為人對(duì)自己實(shí)施的受法律否定評(píng)價(jià)的行為所承擔(dān)的一種法律負(fù)擔(dān)，是一種不利的法律后果。兩種處罰國(guó)家都是以強(qiáng)制力保證實(shí)施的，二者雖有相似之處，然而，法律追求的公平正義價(jià)值對(duì)行政處罰和刑罰做出不同要求，二者在適用上又有一定的界限和先后順序。例如，行為人2年內(nèi)連續(xù)實(shí)施2次盜竊行為，兩次行為均為普通盜竊行為，且數(shù)額未達(dá)到法定標(biāo)準(zhǔn)，故分別作了行政處罰，當(dāng)行為人在2年內(nèi)再次實(shí)施盜竊行為，依據(jù)《刑法修正案（八）》規(guī)定，行為人2年內(nèi)3次實(shí)施盜竊行為可認(rèn)定為多次盜竊，構(gòu)成盜竊罪，那么，行為人前2次盜竊行為所受行政處罰是否在盜竊罪所承擔(dān)的刑罰中折抵，這就涉及行政處罰二者如何銜接的問題。①

在我國(guó)，對(duì)于違法犯罪行為采取了行政處罰和刑事制裁相結(jié)合的二元懲罰機(jī)制，對(duì)于情節(jié)較輕、未達(dá)法定數(shù)額、未達(dá)到法定次數(shù)的行為人處以行政處罰，對(duì)具有嚴(yán)重社會(huì)危害性的行為用刑罰手段來規(guī)制。由此我們可以看出，我國(guó)刑法對(duì)危害社會(huì)的行為采取既定性又定量的方式，并通過“情節(jié)”、“后果”、“次數(shù)”、“數(shù)額”將行政處罰與刑事處罰銜接起來，且二者可以轉(zhuǎn)化，即有行政處罰轉(zhuǎn)為刑事處罰。②

在盜竊的司法認(rèn)定中，因盜竊財(cái)物價(jià)值較少不構(gòu)成犯罪而被行政處罰后再次實(shí)施盜竊行為的，2年內(nèi)再次實(shí)施盜竊行為，后因多次盜竊而被追究刑事責(zé)任的，行為人所受行政拘留、罰款等處罰是否應(yīng)該在刑事處罰中判處的徒刑或者財(cái)產(chǎn)刑折抵問題。

在特殊盜竊行為認(rèn)定上，扒竊與多次盜竊認(rèn)定中可能存在行為竊取財(cái)物價(jià)值較少不構(gòu)成犯罪而對(duì)行為人做出行政處罰情形，進(jìn)而存在行政處罰與刑事處罰銜接問題；然而，入戶盜竊和攜帶兇器盜竊行為完成即已構(gòu)成犯罪，行為人取得財(cái)物價(jià)值大小為量刑情節(jié)，不影響行為的定性，故不存在因同一事實(shí)先被行政處罰后被刑事處罰的情形。為了能說明這一問題，首先看一個(gè)案例，張某整日無所事事，2011年8月10日，其見路邊停放一輛未上鎖的自行車，見四下無人，隨將該車騎到附近一廢品回收站變賣，獲得贓款180元，所得錢款進(jìn)行揮霍，后被公安機(jī)關(guān)抓獲，公安機(jī)關(guān)依據(jù)《治安管理處罰法》對(duì)張某行政拘留10日。后，張某再次以同樣方式竊取他人財(cái)物，獲得贓款200元，公安機(jī)關(guān)仍對(duì)其做出行政拘留15日的處罰決定。2013年7月30日，張某在一小區(qū)的椅子上看見一快遞包裹，見周圍沒人，順手提走，后被公安機(jī)關(guān)抓獲，經(jīng)鑒定，包裹內(nèi)的衣物價(jià)值450元。偵查部門以盜竊罪向檢察機(jī)關(guān)移送審查。本案中，犯罪嫌疑人張某先后實(shí)施三次盜竊行為，其構(gòu)成盜竊罪是無可爭(zhēng)議的，但是，張某前兩次行政處罰是否折抵盜竊罪的刑罰存在爭(zhēng)論。

筆者認(rèn)為，爭(zhēng)論的焦點(diǎn)在于張某前兩次所受行政處罰和后面刑罰是否折抵涉及刑法中“一事不再罰”原則的理解和適用問題。那么，何為“一事不再罰”，一事不再罰最早起源于美國(guó)，具體指任何人不能因?yàn)橐淮涡袨槭艿絻纱我陨闲淌绿幜P。后來，“一事不再罰”原則逐漸發(fā)展到行政法領(lǐng)域，成為保障和維護(hù)公民基本人權(quán)的制度。③依據(jù)“行為不能重復(fù)評(píng)價(jià)理論、一事不再理原則”，張某前兩次盜竊行為已先后被行政處罰10天和15天，法院以該已受處罰盜竊事實(shí)為依據(jù)進(jìn)行判處有期徒刑。筆者認(rèn)為，張某因多次盜竊被判處有期徒刑，在原行政處罰中已受到行政拘留，兩種處罰行政相同，都具有公法性以及都是限制行為人的人身自由，應(yīng)當(dāng)在張某有期徒刑中將拘留處罰的天數(shù)折抵刑期，以實(shí)現(xiàn)罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。

此外，在司法實(shí)踐中，將扒竊價(jià)值較小財(cái)物不認(rèn)定為盜竊罪，但因該行為具有一定的社會(huì)危害性，不予以處罰，可能放縱違法行為，因此，在司法實(shí)踐中，對(duì)于這類行為一般進(jìn)行行政拘留或者罰款。2005 年的《治安管理處罰法》第49條規(guī)定：“盜竊、詐騙、哄搶、搶奪、敲詐勒索或者故意損毀公私財(cái)物的，處五日以上十日以下拘留，可以并處五百元以下罰款；情節(jié)較重的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處一千元以下罰款。”此規(guī)定的“盜竊”當(dāng)然包括“扒竊”的特殊盜竊類型，而且實(shí)踐中相當(dāng)部分“扒竊”行為也是當(dāng)作治安案件處理的。那么，行為兩次扒竊被行政處罰后，再次實(shí)施盜竊行為，也產(chǎn)生“扒竊”行為刑事處罰與行政處罰如何合理銜接的問題，依據(jù)上述解決原則。

刑法具有謙抑性和我國(guó)司法資源匱乏的現(xiàn)實(shí)狀況，決定當(dāng)前我國(guó)刑法必須施行行政處罰和刑事制裁對(duì)違法犯罪二元懲罰機(jī)制，刑法第13條也規(guī)定了但書條款，扒竊行為存在出罪，對(duì)于情節(jié)輕微，竊取財(cái)物價(jià)值較小的，不作為盜竊罪處理。也就是說，扒竊行為不一定完全入罪，④對(duì)于兩次扒竊較小財(cái)物不構(gòu)成扒竊犯罪而進(jìn)行行政處罰行為人，第三次實(shí)施盜竊的，應(yīng)以多次盜竊追究其盜竊罪的刑事責(zé)任。⑤根據(jù)禁止重復(fù)評(píng)價(jià)原則，判處刑罰與已受行政處罰實(shí)質(zhì)類容相同的，應(yīng)在刑罰中折抵，以實(shí)現(xiàn)人權(quán)的保障和罪責(zé)刑原則。

行政處罰和刑事處罰銜接問題，從根本上講，涉及的是司法權(quán)和行政權(quán)的協(xié)調(diào)問題，⑥在具體適用上，我們應(yīng)該明白兩種責(zé)任部分實(shí)質(zhì)內(nèi)容相同，如罰款和罰金、行政拘留與有期徒刑和沒收違法所得與沒收財(cái)產(chǎn)，都具有公法性質(zhì)等相似之處，二者在一定條件下可以折抵。當(dāng)然，在現(xiàn)有的司法體制和行政體制下，行政處罰和刑事處罰的銜接還存在立法上的細(xì)化、司法實(shí)踐行政執(zhí)法機(jī)關(guān)移送等一系列問題，仍然需要立法的進(jìn)步和各部門分工合作、相互配合來完成。⑦

【注釋】

①陳曉宇，《行政處罰與刑事處罰的銜接適用》，載《中國(guó)刑事法雜志》2011年第8期，第40頁。

②王楚，《行政處罰與刑罰的競(jìng)合與銜接》，載《行政與法》2012年，第81頁。

③陳建旭，《同一行為重復(fù)處罰的禁止》，載《北方論叢》2011年第4期，第148頁。

④薛進(jìn)展、蔡正華，《扒竊型盜竊罪研究-以相關(guān)規(guī)定為背景》，載《天津法學(xué)》2012年第3期，第6、7頁。

⑤許光，《試析”扒竊”入罪的條件與司法認(rèn)定》，載《江南大學(xué)學(xué)報(bào)（人文社會(huì)科學(xué)版）》2011年12月第6期，第39頁。

⑥王楚，《行政處罰與刑罰的競(jìng)合與銜接》，載《行政與法》2012年，第85頁。

篇2

關(guān)鍵詞：行政處罰法 簡(jiǎn)易程序 若干問題

一、行政處罰程序的有關(guān)規(guī)定

行政處罰程序，是指行政處罰實(shí)施主體在作出處罰決定和執(zhí)行處罰決定過程中所要遵循的步驟和方式，包括處罰決定程序和處罰執(zhí)行程序。行政處罰程序是國(guó)家行政處罰機(jī)關(guān)在作出行政處罰決定之前，給行政相對(duì)人提供發(fā)表意見和提出證據(jù)的機(jī)會(huì)，對(duì)特定處罰事項(xiàng)進(jìn)行質(zhì)證、辯駁的程序。行政處罰程序的制定在我國(guó)是改革開放的產(chǎn)物，是尊重和保護(hù)人權(quán)的重要體現(xiàn)。

1990年以來，我國(guó)行政執(zhí)法工作得到了長(zhǎng)足發(fā)展，在法律、法規(guī)的制定或修訂時(shí)越來越多的注意到了行政執(zhí)法程序方面的規(guī)范與完善。1996年3月17日，八屆人大四次會(huì)議通過的《中華人民共和國(guó)行政處罰法》（以下簡(jiǎn)稱《行政處罰法》），是我國(guó)行政法制建設(shè)中的一件大事，該法的實(shí)施與深入必將推動(dòng)我國(guó)行政法制現(xiàn)代化的進(jìn)程，也使我國(guó)行政處罰領(lǐng)域有了明確的法律依據(jù)，特別是在行政處罰程序方面實(shí)現(xiàn)了有法可依。可以肯定，如果《行政處罰法》能夠得到嚴(yán)格實(shí)施，行政程序違法，至少是行政處罰中的程序違法現(xiàn)象將會(huì)大大減少，依法行政的水平將會(huì)因此而大大提高。

《行政處罰法》在第五章中分別規(guī)定了“簡(jiǎn)易程序”、“一般程序”和“聽證程序”。《行政處罰法》第三十三條至第三十五條規(guī)定了簡(jiǎn)易程序，第三十六條至第四十一條規(guī)定了一般程序，第四十二條至第四十三條規(guī)定了聽證程序。該法用專條規(guī)定了簡(jiǎn)易程序適用的法定條件：即（1）違法事實(shí)確鑿。（2）有明確的法定依據(jù)。（3）符合《行政處罰法》規(guī)定的處罰種類和幅度。其處罰的種類有兩種：即警告和罰款。其罰款的幅度為：對(duì)公民處以五十元以下，對(duì)法人或者其他組織處以一千元以下外，同時(shí)還明確規(guī)定“執(zhí)法人員當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰決定的，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人出示執(zhí)法身份證件，填寫預(yù)定格式、編有號(hào)碼的行政處罰決定書。行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)交付當(dāng)事人。”在一般程序中，具體規(guī)定行使行政處罰權(quán)主要有以下幾個(gè)環(huán)節(jié)：表明身份、調(diào)查取證、聽取申辯、作出行政處罰決定、送達(dá)行政處罰決定書。其中也明確規(guī)定“……行政機(jī)關(guān)在調(diào)查或者進(jìn)行檢查時(shí)，執(zhí)法人員不得少于兩人，并應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或者有關(guān)人員出示證件。當(dāng)事人或者有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)如實(shí)回答詢問，并協(xié)助調(diào)查或者檢查，不得阻撓。詢問或者檢查應(yīng)當(dāng)制作筆錄”。

“缺少程序的執(zhí)法是不公正的執(zhí)法。”《行政處罰法》中處罰程序的制定，即“簡(jiǎn)易程序”、“一般程序”和“聽證程序”，一改以往重實(shí)體輕程序的做法，在程序上進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)了程序性法律制度的重要性，是我國(guó)行政法律制度的進(jìn)步，其實(shí)質(zhì)是尊重行政相對(duì)人的意見。特別是有關(guān)表明身份、說明理由、告知權(quán)利、聽證、回避、合議等行政法律的許多重要程序制度，使行政機(jī)關(guān)在作出行政決定前，有義務(wù)告知行政相對(duì)人作出行政處罰決定的事實(shí)和理由，行政相對(duì)人有權(quán)就處罰的事實(shí)和適用法律表達(dá)意見、提供反駁證據(jù)。行政機(jī)關(guān)有義務(wù)聽取和采納合理的意見，使行政機(jī)關(guān)通過公開、民主的方式達(dá)到依法行政的目的。

但是，任何法律都是滯后于時(shí)代需求的，不可能窮盡一切。在制定之時(shí)不可能對(duì)以后可能出現(xiàn)的問題都設(shè)想到，將法律制定的很完善周全。《行政處罰法》中的“簡(jiǎn)易程序”和“一般程序”雖對(duì)當(dāng)時(shí)行政機(jī)關(guān)行政執(zhí)法中存在的問題進(jìn)行了規(guī)范，但隨著時(shí)代的進(jìn)步和社會(huì)的發(fā)展，上述行政處罰程序中存在的問題也就顯現(xiàn)出來了，為此，本文擬針對(duì)“簡(jiǎn)易程序”和“一般程序”在實(shí)踐中存在的缺陷進(jìn)行討論。

二、《行政處罰法》中簡(jiǎn)易程序存在的有關(guān)問題

（一）警告問題。

警告，作為《行政處罰法》規(guī)定的罰種之一，是所有罰種最輕的一種。表面上看，對(duì)當(dāng)事人（行政相對(duì)人）幾乎沒有造成任何（直接）影響，其實(shí)，作為一種無形的、潛在的（潛移默化式）、長(zhǎng)期性的東西，它的潛力是無限的，能量是無窮的，且又是無處不在。也就是說，它起到的是后發(fā)、柔性、軟式的作用，而非即時(shí)、剛性、硬式的影響。

不過，我們也應(yīng)清醒看到目前警告所起的作用是十分有限的。究其原因是多方面的，有法律制度、社會(huì)環(huán)境、個(gè)人素質(zhì)等等幾方面。

一是社會(huì)因素。信用程度不夠。在當(dāng)今社會(huì)的公信力低下，信用體系破壞嚴(yán)重的情況下，企圖通過警告這種效果，達(dá)到社會(huì)規(guī)范化的理想境界，是異想天開的，不現(xiàn)實(shí)的，無疑是機(jī)械的教條主義和形式的經(jīng)驗(yàn)主義的復(fù)辟。特別是對(duì)于哪些“哪管我死后洪水滔天”的“路易十六式”和抱著“只要不受罰款，愛怎樣警告都可以”的“寒號(hào)鳥式”得過且過的人來說，警告所起的作用簡(jiǎn)直等于零。所以說，警告要想樹立足夠的威信，起到其應(yīng)有威懾作用，在目前這種情況之下，單純依靠人們的自我覺悟的提高是很困難的。說實(shí)在的，沒有政府堅(jiān)定不移的支持、社會(huì)的全員參與，警告要想起到其應(yīng)有的作用，真的是“難以上青天”。

二是執(zhí)行力因素。主客觀因素很多。雖名曰處罰，卻無關(guān)痛癢。然一旦執(zhí)行起來，警告這種最低處罰，往往會(huì)受到外界不同程度的掣肘和干擾。如，上級(jí)的打招呼、親情、友情的勸告、同事的請(qǐng)托、兄弟單位的幫忙等等。誠(chéng)然，世俗的習(xí)慣往往會(huì)扭曲法律的正義，那么，警告的公信力，特別是個(gè)人執(zhí)行力的變形、走樣，自然便是順理成章的事了。

三是法律因素。主要指缺乏可溯力或約束力。這也是警告之所以無法起到應(yīng)有的威懾力，不為人所重視的關(guān)鍵之所在。由于（警告）處罰做出后，不涉及執(zhí)行程序，所以一旦處罰決定書送達(dá)后，案件即告終結(jié)。這樣的處理結(jié)果，對(duì)于一個(gè)尚未具備基本公民道德的人來說，是無關(guān)緊要的。同樣，對(duì)于一個(gè)剛剛進(jìn)入調(diào)整期的社會(huì)來說，也只能算是例行程序而已，尚不足引起人們的重視。難怪乎現(xiàn)實(shí)中警告這類案件，多不勝數(shù)，卻又被人們熟視無睹，也就不難理解了。

（二）執(zhí)法人員人數(shù)問題。

開展調(diào)查或進(jìn)行檢查時(shí)，究竟需要幾個(gè)執(zhí)法人員參加的問題。是所有執(zhí)法人員人人皆知的常識(shí)性問題，按理，無須多談。可是，當(dāng)我們重新審視《行政處罰法》的行政處罰程序后，這個(gè)想法改變了。不僅要談，而且要多談，并爭(zhēng)取通過某些技術(shù)性的處理，確實(shí)改正條款中的錯(cuò)誤，最終達(dá)到“知”與“行”的完美統(tǒng)一。

第一，必須弄清條款中的內(nèi)容。根據(jù)簡(jiǎn)易程序條款內(nèi)容（即第三十三條至第三十五條之規(guī)定內(nèi)容），我們不難發(fā)現(xiàn)，所有條款內(nèi)容似乎都在刻意回避執(zhí)法人員人數(shù)這個(gè)問題，如果非得“霸王硬上弓”說有的話，即“執(zhí)法人員當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰決定的”，也是非常籠統(tǒng)含糊，那里是法律行事的風(fēng)格。

第二，必須遵照處罰程序的次序排列。通常情況下，程序中條款的次序排列是嚴(yán)謹(jǐn)?shù)摹哟问敲魑模貏e是在表述或詮釋同一種或相似類型的行為或規(guī)范時(shí)，順序的排列相當(dāng)重要。也就是說，在簡(jiǎn)易程序中，就應(yīng)把執(zhí)法人員人數(shù)明確下來，否則，也不應(yīng)在一般程序中提及。這樣做，目的有三，一是不會(huì)產(chǎn)生歧義，避免引起誤會(huì)；二是主次要分明，便以執(zhí)行；三是樹立法律公正權(quán)威。 轉(zhuǎn)貼于

所以說，如何將其置于合適的位置十分重要。不然，一不小心，便會(huì)招來一場(chǎng)不必要的麻煩。這個(gè)道理，常人都懂，專門從事法律的工作者更不用說了。然而，遺憾的是，《行政處罰法》處罰程序中果真發(fā)生了這么一個(gè)不應(yīng)有的疏第三，執(zhí)法人員人數(shù)問題直接決定著程序規(guī)范與否。這里想強(qiáng)調(diào)的是，無論是簡(jiǎn)易程序的規(guī)定，還是一般程序的規(guī)定，在執(zhí)法人員人數(shù)上的表述必須都是一致、統(tǒng)一，否則，必將給執(zhí)法帶來很大的不便，更可怕的是，為“釣魚執(zhí)法”或其他變相執(zhí)法披上一件美麗的合法外衣。

現(xiàn)實(shí)中，我們清楚地發(fā)現(xiàn)，簡(jiǎn)易程序中的一人執(zhí)法，雖有利有弊，但總的說來，弊大于利。單就其缺乏有效監(jiān)督，容易產(chǎn)生變相執(zhí)法、濫用處罰權(quán)的行為，以致滋生腐敗，造成嚴(yán)重的社會(huì)危害性的后果看，一人執(zhí)法顯然是與現(xiàn)實(shí)實(shí)踐格格不入的。簡(jiǎn)單地說，一人執(zhí)法，在實(shí)踐操作中，簡(jiǎn)易可行，可漏洞不少，為公正、公平、公開執(zhí)法埋下了隱患，因此，有必要加以補(bǔ)充、修正完善。

（三）出示執(zhí)法證件的時(shí)間點(diǎn)問題。

關(guān)于出示執(zhí)法證件的時(shí)間點(diǎn)？在簡(jiǎn)易程序中，出示執(zhí)法證件是在作出行政處罰決定時(shí)。即根據(jù)《行政處罰法》第三十四條之規(guī)定：“執(zhí)法人員當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰決定的，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人出示執(zhí)法身份證件，填寫預(yù)定格式、編有號(hào)碼的行政處罰決定書。行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)交付當(dāng)事人。”對(duì)此，是否可以這樣來理解“執(zhí)法人員當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰決定的”這句話，一種是指執(zhí)法人員在作出處罰決定之后；一種是指執(zhí)法人員在作出處罰決定時(shí)（也即“雙同時(shí)”，一邊作出行政處罰決定書，一邊出示執(zhí)法證件的一種行政行為）作出的一種行政行為；再有是，如若不作出行政處罰決定，便可不必出示執(zhí)法證件（根據(jù)法律條款理解）。大家都清楚，法律措辭是不允許歧義、異義或有含糊不清的表述的。因而，簡(jiǎn)易程序中涉及出示執(zhí)法證件的時(shí)間問題產(chǎn)生的類似情況必須引起我們高度重視，加以修正。

一般程序呢？出示執(zhí)法證件，是在調(diào)查或進(jìn)行檢查時(shí)。按照《行政處罰法》第三十七條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)在調(diào)查或者進(jìn)行檢查時(shí)，執(zhí)法人員不得少于兩人，并應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或者有關(guān)人員出示證件。當(dāng)事人或者有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)如實(shí)回答詢問，并協(xié)助調(diào)查或者檢查，不得阻撓。詢問或者檢查應(yīng)當(dāng)制作筆錄。”從以上規(guī)定來看，執(zhí)法人員出示證件的時(shí)間應(yīng)該是在調(diào)查或進(jìn)行檢查時(shí)。

通過對(duì)以上簡(jiǎn)易程序和一般程序的比較，我們不難發(fā)現(xiàn)兩者之間在涉及“出示執(zhí)法證件的時(shí)間點(diǎn)”問題上是不一致，甚至是沖突、矛盾的。不過，在這里，我們還必須厘清一個(gè)事相，也就是，簡(jiǎn)易程序的“執(zhí)法人員當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰決定的”是不是與一般程序的“在調(diào)查或者進(jìn)行檢查時(shí)”同一行政執(zhí)法范疇。注意：第一、簡(jiǎn)易程序中提到“執(zhí)法人員當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰決定的”行為，此前也必定要經(jīng)過調(diào)查或者檢查、判斷過程。簡(jiǎn)易程序雖然可以不經(jīng)立案等一般程序而當(dāng)場(chǎng)作出處罰決定。然而這個(gè)行政處罰的過程盡管簡(jiǎn)單，但仍有過程。（既然如此，就必須嚴(yán)格遵守應(yīng)有的操作規(guī)則。）第二、如果認(rèn)定簡(jiǎn)易程序中“執(zhí)法人員（能夠）當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰的”行為與一般程序所提到的“在調(diào)查或者進(jìn)行檢查時(shí)”是同一范疇的話，那么出示行政執(zhí)法證件的時(shí)間點(diǎn)，就應(yīng)該相同。也即“行政機(jī)關(guān)在調(diào)查或者進(jìn)行檢查時(shí)，……應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或者有關(guān)人員出示證件。”而決不能在“作出行政處罰時(shí)”才出示行政執(zhí)法證件。所以，我們必須在涉及出示執(zhí)法證件的時(shí)間點(diǎn)上，嚴(yán)格遵守一個(gè)共同標(biāo)準(zhǔn)，做到前后、左右、上下一致。

三、建議與思考

建議一，針對(duì)警告中存在的約束力問題，警告應(yīng)有追溯力或約束力。比如，規(guī)定連續(xù)幾次以上或累積幾次以上及性質(zhì)（程度）達(dá)到何級(jí)以上，便可進(jìn)行處罰；或者禁止違者若干活動(dòng)（若干年內(nèi)禁止再申辦、取消優(yōu)惠服務(wù)或免檢要求、作為重點(diǎn)的檢查對(duì)象）；或者在大眾媒體或報(bào)刊雜志公布，以起勸戒、引導(dǎo)作用。

建議二，簡(jiǎn)易程序中的執(zhí)法人員人數(shù)的規(guī)定問題，一是在條款明確規(guī)定“除簡(jiǎn)易程序另有規(guī)定外，執(zhí)法人員不得少于兩人。”二是借鑒《民事訴訟法》中簡(jiǎn)易程序的處理方式進(jìn)行，即不能“自審自記”的規(guī)定，在《行政處罰法》中，我們也應(yīng)明確不能一人“自查自罰”。三是直接在處罰程序中把“行政機(jī)關(guān)在調(diào)查或者進(jìn)行檢查時(shí)，執(zhí)法人員不得少于兩人。”明確規(guī)定下來，簡(jiǎn)易程序及一般程序就可不必再重復(fù)，以免引起分岐、爭(zhēng)議。

篇3

關(guān)鍵詞：氣象；行政處罰；文書；留置送達(dá)

中圖分類號(hào)：P49 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1674-1723（2013）01-0180-02

在氣象行政處罰過程中，行政處罰告知書、行政處罰決定書等許多重要的法律文書都必須經(jīng)過送達(dá)程序告知當(dāng)事人后才能生效。送達(dá)是指行政機(jī)關(guān)按照法定形式，將法律文書交付給應(yīng)收文書的當(dāng)事人的行為。送達(dá)作為行政處罰程序的基礎(chǔ)性工作，它貫穿于整個(gè)處罰流程，是處罰決定發(fā)生法律效力的關(guān)鍵要件，是保障當(dāng)事人知情權(quán)的重要環(huán)節(jié)，又是監(jiān)督行政處罰必不可少的程序。在我國(guó)的法律法規(guī)中，關(guān)于送達(dá)的最基本的規(guī)定是由《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》（以下簡(jiǎn)稱《民事訴訟法》）作出的，從《民事訴訟法》第七章第二節(jié)中可以歸納出送達(dá)的方式共有六種：直接送達(dá)、留置送達(dá)、委托送達(dá)、轉(zhuǎn)交送達(dá)、郵寄送達(dá)和公告送達(dá)。筆者根據(jù)《民事訴訟法》、《氣象行政處罰辦法》的相關(guān)規(guī)定，結(jié)合氣象行政執(zhí)法工作的具體實(shí)踐，談?wù)剼庀笮姓幜P文書的送達(dá)方式和應(yīng)當(dāng)注意的

問題。

一、氣象行政處罰文書的送達(dá)

氣象主管機(jī)構(gòu)依照法定的程序和方式，將行政處罰文書送交當(dāng)事人的行為，稱為氣象行政處罰文書的送達(dá)。行政處罰文書的送達(dá)是行政處罰過程中不可或缺的一個(gè)重要環(huán)節(jié)，處罰文書一經(jīng)送達(dá)，便產(chǎn)生法律效力。在氣象行政處罰方面的法律法規(guī)中，《氣象行政處罰辦法》關(guān)于文書送達(dá)有部分規(guī)定。《中華人民共和國(guó)行政處罰法》第四十條規(guī)定：“行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)在宣告后當(dāng)場(chǎng)交付當(dāng)事人；當(dāng)事人不在場(chǎng)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，將行政處罰決定書送達(dá)當(dāng)事人。”因此，《民事訴訟法》中規(guī)定的六種送達(dá)方式符合氣象行政處罰工作實(shí)際。

二、送達(dá)方式和應(yīng)注意的問題

（一）直接送達(dá)

行政執(zhí)法人員將行政處罰文書直接交給當(dāng)事人的送達(dá)方式為直接送達(dá)。直接送達(dá)是一種最普遍、最重要的送達(dá)方式。《中華人民共和國(guó)行政處罰法》中規(guī)定的當(dāng)場(chǎng)交付行政處罰決定書即為直接送達(dá)。根據(jù)《氣象行政處罰辦法》的規(guī)定，行政處罰決定書、行政處罰告知書、行政處罰聽證告知書等氣象處罰文書的送達(dá)應(yīng)以直接送達(dá)為原則，只有在無法直接送達(dá)的情況下，氣象主管機(jī)構(gòu)才能采取其他方式送達(dá)文書。這樣既體現(xiàn)出行政處罰的嚴(yán)肅性，又保障了當(dāng)事人依法享有的知情權(quán)，有利于當(dāng)事人充分行使陳述、申辯權(quán)以及其他法律救濟(jì)權(quán)。氣象行政處罰文書的送法一般優(yōu)先采用直接送達(dá)的方式，但在氣象行政處罰過程中，當(dāng)事人往往拒絕簽收，造成無法完成直

接送達(dá)。

（二）留置送達(dá)（公證送達(dá)）

留置送達(dá)是指當(dāng)事人拒絕簽收?qǐng)?zhí)法文書時(shí)，由行政執(zhí)法人員邀請(qǐng)基層組織或當(dāng)事人所在單位代表予以證實(shí)、簽章，并將行政執(zhí)法文書留在當(dāng)事人住所的一種方式。《氣象行政處罰辦法》規(guī)定：“受送達(dá)人拒絕簽收的，送達(dá)人應(yīng)當(dāng)邀請(qǐng)有關(guān)基層組織或者受送達(dá)人所在單位人員到場(chǎng)見證，說明情況，并在送達(dá)回執(zhí)上記明拒收理由和日期，由送達(dá)人、見證人簽名或者蓋章，把處罰決定書留置受送達(dá)人處，即視為送達(dá)。受送達(dá)人不在，可由其所在單位的領(lǐng)導(dǎo)或者成年家屬代為簽收。”氣象主管機(jī)構(gòu)在送達(dá)文書時(shí)常會(huì)遇到受送達(dá)人故意不配合、逃避簽收等情況，此時(shí)送達(dá)人可以將有關(guān)文書留置在受送達(dá)人的住所，并邀請(qǐng)有關(guān)基層組織或者所在單位的代表到場(chǎng)見證。但在實(shí)踐中，邀請(qǐng)受送達(dá)人的有關(guān)基層組織或者所在單位的代表見證，其配合協(xié)作程度完全取決于對(duì)方自由，對(duì)拒不配合的，送達(dá)人無權(quán)干涉，即使到場(chǎng)見證，也無法法定義務(wù)簽名或者蓋章，因此，留置送達(dá)也困難重重。

公證送達(dá)作為留置送達(dá)的一種，因其法律效力強(qiáng)，證明作用高而被各級(jí)氣象主管機(jī)構(gòu)采用。送達(dá)人在公證人員的陪同下，將整個(gè)送達(dá)過程及需送達(dá)的文書一并進(jìn)行公證，并形成公證書。一旦產(chǎn)生復(fù)議或訴訟時(shí)，公證書就可以作為一項(xiàng)具有較強(qiáng)證明力的證據(jù)而被復(fù)議機(jī)關(guān)或法院采納。但在實(shí)踐中，一個(gè)案件從立案到執(zhí)行，往往需要多次請(qǐng)公證人員陪同送達(dá)，就會(huì)產(chǎn)生一定的費(fèi)用。

2013年1月1日起，《關(guān)于修改的決定》將實(shí)施，對(duì)于留置送法有了新的規(guī)定：“受送達(dá)人或者他的同住成年家屬拒絕接收訴訟文書的，送達(dá)人可以邀請(qǐng)有關(guān)基層組織或者所在單位的代表到場(chǎng)，說明情況，在送達(dá)回證上記明拒收事由和日期，由送達(dá)人、見證人簽名或者蓋章，把訴訟文書留在受送達(dá)人的住所；也可以把訴訟文書留在受送達(dá)人的住所，并采用拍照、錄像等方式記錄送達(dá)過程，即視為送達(dá)。”

（三）委托送達(dá)和郵寄送達(dá)

委托送達(dá)是指行政機(jī)關(guān)直接送達(dá)執(zhí)法文書有困難，委托有關(guān)執(zhí)法機(jī)關(guān)代為交給受送達(dá)人的送達(dá)方式。委托其他執(zhí)法機(jī)關(guān)代為送達(dá)的，委托單位應(yīng)當(dāng)出具委托函，并附需要送達(dá)的執(zhí)法文書和送達(dá)回證，以受送達(dá)人在送達(dá)回證上簽收的日期為送達(dá)日期。

郵寄送達(dá)是指行政機(jī)關(guān)直接送達(dá)執(zhí)法文書有困難，通過郵局將執(zhí)法文書用掛號(hào)郵寄給受送達(dá)人的送達(dá)方式。郵寄送達(dá)應(yīng)當(dāng)附有送達(dá)回證。掛號(hào)信回執(zhí)上注明的收件日期與送達(dá)回證注明的收件日期不一致的，或者送達(dá)回證沒有寄回的，以掛號(hào)信回執(zhí)上注明的收件日期為送達(dá)日期。

適用郵寄送達(dá)時(shí)，應(yīng)注意以下兩點(diǎn)：

1.收件人姓名最好寫負(fù)責(zé)人收。在實(shí)際工作中，有些單位郵寄文書寫法定代表人收，認(rèn)為這樣更可靠，但由于有時(shí)法人外出，單位收發(fā)人員簽收文書后不能及時(shí)給當(dāng)事人，造成雙方對(duì)文書送達(dá)時(shí)間的爭(zhēng)執(zhí)。

2.內(nèi)件品名要寫清楚是什么文書。如聽證告知書、行政處罰決定書等，按照最高人民法院《關(guān)于以法院專遞方式郵寄送達(dá)民事訴訟文書的若干規(guī)定》的有關(guān)司法解釋，如果郵寄時(shí)寫明了文書名稱、當(dāng)事人拒絕簽收、郵件退回日期，即視為送

達(dá)日。

（四）公告送達(dá)

公告送達(dá)是指行政機(jī)關(guān)公告，要求當(dāng)事人在規(guī)定期限內(nèi)受領(lǐng)有關(guān)文書。《氣象行政處罰辦法》對(duì)氣象主管機(jī)構(gòu)采用這種間接方式送達(dá)文書作出了嚴(yán)格限制，規(guī)定：“受送達(dá)人下落不明，或者用其他方式無法送達(dá)的，可以公告送達(dá)。”

在實(shí)踐中，如果當(dāng)事人下落不明，氣象主管機(jī)構(gòu)一般采取公告方式送達(dá)有關(guān)文書。在公告送達(dá)過程中，如果受送達(dá)人自公告發(fā)出之日起經(jīng)過60日未受領(lǐng)文書，即視為送達(dá)。公告送達(dá)是行政機(jī)關(guān)迫不得已采用的一種送達(dá)方式。

三、總結(jié)

氣象處罰文書的送達(dá)應(yīng)以堅(jiān)持以直接送達(dá)為原則，只有在無法直接送達(dá)的情況下，氣象主管機(jī)構(gòu)才能采取其他方式送達(dá)文書。但實(shí)踐證明，留置送達(dá)是氣象行政處罰時(shí)最常適用的送達(dá)方式，且公證送達(dá)做為留置送達(dá)的一種，又具有實(shí)用、有效且容易實(shí)施的特點(diǎn)，因此，被氣象行政執(zhí)法人員經(jīng)常使用。新修訂的《民事訴訟法》規(guī)定：“文書留在受送達(dá)人的住所，并采用拍照、錄像等方式記錄送達(dá)過程，即視為送達(dá)。”這種方法，更容易操作，但應(yīng)當(dāng)保證拍照和錄像資料的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和可使用性。在符合特定形勢(shì)的情況下，謹(jǐn)慎使用郵寄送法方式，確保氣象行政處罰文書送達(dá)的真實(shí)、可靠。氣象行政處罰，應(yīng)堅(jiān)持處罰與教育相結(jié)合的原則，依法規(guī)范社會(huì)秩序，保障氣象事業(yè)科學(xué)健康發(fā)展。

參考文獻(xiàn)

[1] 中華人民共和國(guó)行政處罰法[S].

[2] 關(guān)于修改《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》的決定（主席令第五十九號(hào)）[S].

篇4

環(huán)境保護(hù)行政處罰既不同于刑罰，也不同于行政處分，是對(duì)環(huán)境保護(hù)行政相對(duì)人作出的一種予以懲戒性義務(wù)的行政行為，直接關(guān)系到環(huán)境保護(hù)行政管理相對(duì)人的權(quán)力和利益，如果處罰中有這樣那樣的問題，相對(duì)人就會(huì)控訴，處罰機(jī)關(guān)極易敗訴，這種影響極壞。因此實(shí)施環(huán)境保護(hù)行政處罰時(shí)必須嚴(yán)守法定的形式和條件，不得隨意處罰，在具體實(shí)施中，應(yīng)注意下列問題。

1.1主體要合法

主要合法也就是說處罰機(jī)關(guān)必須是法定有權(quán)機(jī)關(guān)，我國(guó)環(huán)境保護(hù)法確定的環(huán)境行政處罰機(jī)關(guān)包括人民政府、環(huán)境保護(hù)行政主管部門和有環(huán)境監(jiān)督管理權(quán)的其他部門，同時(shí)還有行政處罰機(jī)關(guān)的其職權(quán)范圍內(nèi)委托的其他機(jī)關(guān)或組織。其它機(jī)關(guān)或組織無權(quán)進(jìn)行環(huán)境保護(hù)和行政處罰。同時(shí)，處罰機(jī)關(guān)必須在自己的權(quán)限和處罰事項(xiàng)內(nèi)進(jìn)行處罰，越權(quán)處罰一律無效。

1.2處罰對(duì)象要準(zhǔn)確

由于企事業(yè)單位都在改制改組，企事業(yè)單位的主要及名稱變動(dòng)很大，隨之而來的，發(fā)生環(huán)境行為的主要也都在發(fā)生變化，因此，在具體處罰時(shí)，處罰的對(duì)象一定是發(fā)生環(huán)境違法行為的主體，而不能是過去舊的法人，也不能是法人下屬的附屬單位。

1.3處罰的證據(jù)要確鑿可靠

在作出處罰決定之前，為了認(rèn)定違法事實(shí)，必須全面、客觀、公正地調(diào)查，收集相關(guān)的證據(jù)，證據(jù)包括：書證、視聽資料，證人證言、當(dāng)事人的陳述、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄、現(xiàn)場(chǎng)筆錄等，并且對(duì)收集到的證據(jù)進(jìn)行排查，保留有效證據(jù)，如證據(jù)能證實(shí)違法事實(shí)，則立案進(jìn)行處罰：如認(rèn)定的事實(shí)無證據(jù)證實(shí)，既屬證據(jù)不足；不應(yīng)立案，更不應(yīng)實(shí)施處罰。

1.4適用法律法規(guī)要得當(dāng)

針對(duì)相對(duì)人的違法事實(shí)所做的處罰決定，要有明確的法律、法規(guī)或規(guī)章制度，并在行政處罰文書中引用。在具體實(shí)踐中，適用法律、法規(guī)或規(guī)章不當(dāng)，是處罰機(jī)關(guān)敗訴的一個(gè)重要原因。適用法律不當(dāng)?shù)闹饕憩F(xiàn)形式有：1）適用法律不具體，如有的行政機(jī)關(guān)在作處罰決定時(shí)只引用了個(gè)法律名稱，沒有具體到條款；有的在作出處罰決定時(shí)，只是在決定書寫上“依法作出如下決定”、“經(jīng)研究作出如下決定”字樣，根本不說明依據(jù)的哪一個(gè)法，更談不上依據(jù)的哪一個(gè)條款。2）應(yīng)適用甲法條而適用了乙法條。處罰機(jī)關(guān)作出處罰決定，其依據(jù)和內(nèi)容必須是與違法行為相關(guān)的法律規(guī)定，而不應(yīng)當(dāng)以與違法行為和作出的決定無關(guān)的法律規(guī)定為依據(jù)。3）適用了廢止的法律法規(guī)，有的法律法規(guī)或規(guī)章因?qū)嵺`和情況的變化已經(jīng)被廢止或被新的法律法規(guī)或規(guī)章取代，在進(jìn)行處罰時(shí)，不能依據(jù)被取代被廢止的法律法規(guī)或規(guī)章。4）適用法律時(shí)忽略了相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，在對(duì)某些特定對(duì)象作出行政處罰時(shí)，不僅要看所依據(jù)的法律是否有效，是否有與違法事實(shí)相吻合的條款，還要注意相關(guān)法律對(duì)特定對(duì)象的一些具體規(guī)定。（5）錯(cuò)誤地運(yùn)用了沒有法定效力的規(guī)范性文件。

1.5程序要合法

程序合法是指處罰機(jī)關(guān)進(jìn)行政環(huán)境行政處罰時(shí)必須依照法定方式和步驟進(jìn)行。首先方式要合法，對(duì)相對(duì)人實(shí)施行政處罰，必須采用局面形式，處罰未采用書面形式的，即屬違反法定程序。其次步驟要合法。在作出處罰決定之前，要同當(dāng)事人告知作出處罰的事實(shí)、理由和依據(jù)、應(yīng)當(dāng)進(jìn)行復(fù)核。對(duì)罰款額超過5萬元的，要進(jìn)行聽證程序。再次順序要合法。在進(jìn)行行政處罰時(shí)，要按處罰程序的次序進(jìn)行，即不能先裁決后取證，也不能裁決后告知當(dāng)事人陳述和申辯的權(quán)利，更不能先執(zhí)行后裁決。同時(shí)在對(duì)環(huán)境違法行為進(jìn)行處罰時(shí)，還要注意如合理處罰、一事不再罰、無過失不受罰、行政處罰的設(shè)定權(quán)與執(zhí)行權(quán)分離、行政處罰不得和解等問題。

2結(jié)論

篇5

該辦法中設(shè)有罰則一章，對(duì)違反規(guī)定的外國(guó)人給予相應(yīng)的處罰。在該辦法的處罰中，處罰主體有國(guó)家體委、省、自治區(qū)體委；處罰的種類有警告、罰款、停止登山活動(dòng)、沒收采集的標(biāo)本、樣品、化石和資料；對(duì)處罰不服的救濟(jì)手段有行政復(fù)議和行政訴訟；處罰適用方法有單處或者并處；行政處罰的范圍包括未給隨隊(duì)的中國(guó)公民辦理保險(xiǎn)、提供醫(yī)療、急救以及必要的宿營(yíng)、炊事用具；未按照國(guó)家體委批準(zhǔn)的路線和山峰進(jìn)行攀登；未經(jīng)國(guó)家體委同意擅自展現(xiàn)外國(guó)團(tuán)隊(duì)所在國(guó)國(guó)旗；擅自吸收本團(tuán)隊(duì)以外的人員；未經(jīng)批準(zhǔn)擅自對(duì)所經(jīng)地區(qū)的生物、巖石、礦物等進(jìn)行觀測(cè)和測(cè)繪活動(dòng)等。該辦法第24條第二款規(guī)定，“國(guó)家體委或者省、自治區(qū)體委可以單處或者并處沒收收集的標(biāo)本、樣品、化石和資料的處罰”，其中的單處和并處是行政處罰的適用方法，是對(duì)某一違法行為根據(jù)情節(jié)輕重，決定選擇一種處罰種類還是同時(shí)適用兩種以上的處罰種類。選擇決定單處還是并處的權(quán)力由行政主體行使，屬于行政主體的自由裁量權(quán)之一。

2《奧林匹克標(biāo)志保護(hù)條例》中的有關(guān)規(guī)定

《奧林匹克標(biāo)志保護(hù)條例》明確指出工商行政管理部門是奧林匹克標(biāo)志保護(hù)的主管部門，進(jìn)出口貨物涉嫌侵犯奧林匹克標(biāo)志專有權(quán)的，由海關(guān)按照規(guī)定的權(quán)限和程序查處。第10條規(guī)定：“未經(jīng)奧林匹克標(biāo)志權(quán)利人許可，為商業(yè)目的擅自使用奧林匹克標(biāo)志，即侵犯奧林匹克標(biāo)志專有權(quán)，引起糾紛的，由當(dāng)事人協(xié)商解決；不愿協(xié)商或協(xié)商不成的，奧林匹克標(biāo)志權(quán)利人或者利害關(guān)系人可以向人民法院提訟，也可以請(qǐng)求工商行政管理部門處理。工商行政管理部門處理時(shí)，認(rèn)定侵權(quán)行為成立的，責(zé)令立即停止侵權(quán)行為，沒收、銷毀侵權(quán)商品和專門用于制造侵權(quán)商品或者為商業(yè)目的擅自制造奧林匹克標(biāo)志的工具，有違法所得的，沒收違法所得，可以并處違法所得5倍以下的罰款；沒有違法所得的，可以并處5萬元以下的罰款。當(dāng)事人對(duì)處理決定不服的，可以自收到處理通知之日起15日內(nèi)依照《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》向人民法院提訟；侵權(quán)人期滿不又不履行的，工商行政管理部門可以申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。進(jìn)行處理的工商行政管理部門應(yīng)當(dāng)事人的請(qǐng)求，可以就侵犯奧林匹克標(biāo)志專有權(quán)的賠償數(shù)額進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》向人民法院提訟。”本條規(guī)定包含了因侵犯奧林匹克標(biāo)志專有權(quán)引起糾紛的解決方式、處罰種類和救濟(jì)途徑三點(diǎn)內(nèi)容。當(dāng)事人因奧林匹克侵權(quán)引起的糾紛屬于奧林匹克標(biāo)志所有者或許可使用者與侵權(quán)行為人間的民事糾紛，按照第10條規(guī)定，有協(xié)商、向人民法院提訟和請(qǐng)求工商行政管理部門處理三種解決途徑，其中協(xié)商和訴訟都是解決民事糾紛的途徑，而行政機(jī)關(guān)一般不對(duì)民事糾紛予以處理，只有在相對(duì)人申請(qǐng)的前提下，行政機(jī)關(guān)才可以受理民事糾紛對(duì)民事糾紛作出裁決，此時(shí)行政機(jī)關(guān)作出的裁決是行政裁決。“所謂行政裁決是指依法由行政機(jī)關(guān)依照法律授權(quán)，對(duì)當(dāng)事人之間發(fā)生的與行政管理活動(dòng)密切相關(guān)的、與合同無關(guān)的民事糾紛進(jìn)行審查，并作出裁決的行政行為。”

本條款中工商行政管理部門對(duì)糾紛的處理顯然是行政裁決，而不是行政處罰，因?yàn)樾姓幜P是依職權(quán)的行政行為，不需要行政相對(duì)人的申請(qǐng)，只要行政機(jī)關(guān)確定相對(duì)人的行為違反了法律規(guī)定，并且在自己的管轄范圍內(nèi)，就可以依職權(quán)對(duì)相對(duì)人作出行政處罰。工商行政部門先對(duì)侵犯奧林匹克標(biāo)志的民事糾紛進(jìn)行行政裁決，然后在認(rèn)定侵權(quán)成立后，可以依職權(quán)作出行政處罰，因?yàn)榍謾?quán)人的這種行為不僅侵犯了奧林匹克標(biāo)志所有權(quán)人或許可使用人的私權(quán)，也對(duì)國(guó)家的公權(quán)領(lǐng)域造成侵害，擾亂了正常的社會(huì)秩序，構(gòu)成了行政違法的行為，應(yīng)該承擔(dān)行政責(zé)任，工商行政管理部門作為奧林匹克標(biāo)志保護(hù)的行政主體可以對(duì)其作出行政處罰。該條例規(guī)定的“責(zé)令立即停止侵權(quán)行為，沒收、銷毀侵權(quán)商品和專門用于制造侵權(quán)商品或者為商業(yè)目的擅自制造奧林匹克標(biāo)志的工具，有違法所得的，沒收違法所得，可以并處違法所得5倍以下的罰款；沒有違法所得的，可以并處5萬元以下的罰款”的處罰從種類上看與《行政處罰法》相一致，但就具體處罰內(nèi)容中罰款的數(shù)額，筆者認(rèn)為有待進(jìn)一步商榷。參照國(guó)務(wù)院《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法實(shí)施條例》第52條的規(guī)定：“對(duì)侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為，罰款數(shù)額為非法經(jīng)營(yíng)額三倍以下；非法經(jīng)營(yíng)額無法計(jì)算的，罰款數(shù)額為十萬元以下”，《奧林匹克標(biāo)志保護(hù)條例》中的“5萬元以下的罰款”好似有些過輕。因?yàn)閵W林匹克標(biāo)志屬于體育領(lǐng)域有的特殊標(biāo)志，具有很高的知名度和良好的社會(huì)聲譽(yù)，比任何世界馳名的商標(biāo)更具有國(guó)際影響力，精明的商家正是看到了奧林匹克標(biāo)志的這種潛在的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，紛紛以巨額資金競(jìng)相購(gòu)買奧林匹克標(biāo)志的使用權(quán)，為了保護(hù)奧林匹克標(biāo)志權(quán)利人的合法權(quán)益，應(yīng)該加大對(duì)侵權(quán)人的處罰力度，建議相應(yīng)地加大罰款數(shù)額。

3《反興奮劑條例》中的有關(guān)規(guī)定

該條例對(duì)興奮劑的管理、檢查與檢測(cè)、反興奮劑的義務(wù)以及法律責(zé)任等方面進(jìn)行了規(guī)定，特別是在法律責(zé)任一章中，對(duì)違法者分別規(guī)定了民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任，本文僅對(duì)行政責(zé)任進(jìn)行分析。《反興奮劑條例》中規(guī)定的行政處罰包括申戒罰、行為罰、資格罰和財(cái)產(chǎn)罰四大類。其中申戒罰中的警告（44條）；行為罰有責(zé)令改正（39條第2款）、責(zé)令暫停6個(gè)月以上1年以下執(zhí)業(yè)活動(dòng)（44條）；資格罰有吊銷許可證（38條）、不得從事體育管理工作或者運(yùn)動(dòng)員輔助工作（39條、40條、41條）；財(cái)產(chǎn)罰有沒收違法所得（38條）、罰款（38條）、沒收非法財(cái)物（39條、40條、41條）；除了上述體育行政處罰的種類外，還在45條規(guī)定了體育健身活動(dòng)經(jīng)營(yíng)單位向參加者提供含有禁用物資的藥品、食品的處罰由食品藥品監(jiān)督管理部門、衛(wèi)生主管部門依照藥品管理法、食品衛(wèi)生法和有關(guān)行政法規(guī)的規(guī)定予以處罰。從實(shí)施行政處罰的主體看，不僅有體育行政部門，還有縣級(jí)以上食品藥品監(jiān)督管理部門和縣級(jí)以上人民政府衛(wèi)生管理部門等行政主體。

第46條規(guī)定：“運(yùn)動(dòng)員違反本條例規(guī)定的，由有關(guān)體育社會(huì)團(tuán)體、運(yùn)動(dòng)員管理單位、競(jìng)賽組織者作出取消參賽資格、取消比賽成績(jī)或者禁賽的處理。”從本條規(guī)定看，運(yùn)動(dòng)員違反本條例的，只對(duì)其實(shí)行內(nèi)部處罰，不實(shí)施行政處罰，這是否有逃避法律責(zé)任的嫌疑？《反興奮劑條例》是關(guān)于興奮劑有關(guān)事項(xiàng)的專門行政法規(guī)，在“有法可依”的前提下，運(yùn)動(dòng)員違反規(guī)定，侵犯了行政法所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系，應(yīng)該受到相應(yīng)的行政處罰，這種社團(tuán)內(nèi)部的處罰能代替行政處罰嗎？答案是否定的，因?yàn)轶w育社團(tuán)對(duì)其實(shí)行內(nèi)部處罰是因?yàn)槭褂门d奮劑違反了體育公平競(jìng)爭(zhēng)的精神，屬于違反體育規(guī)則而應(yīng)受的處罰。兩者的處罰事由是不同的，“前者的處罰事由是在競(jìng)技體育中違反了體育紀(jì)律、體育規(guī)則，而不論其是否違法。后者的處罰事由是尚不構(gòu)成犯罪地違反了行政法，而不論其是否違反了體育紀(jì)律、體育規(guī)則。即使是同一行為同時(shí)應(yīng)受到相應(yīng)的兩種處罰，處罰事由的性質(zhì)也不同，一種處罰的事由是違反了體育紀(jì)律、體育規(guī)則，一種處罰的事由是尚不構(gòu)成犯罪地違反了行政法，將兩者混淆就是一種錯(cuò)誤。另外，違反了體育紀(jì)律、體育規(guī)則，卻不一定違反了行政法；違反了行政法，卻不一定違反了體育紀(jì)律、體育規(guī)則。”運(yùn)動(dòng)員違法使用興奮劑既違反了體育規(guī)則又違反了《反興奮劑條例》，不能僅僅簡(jiǎn)單對(duì)其實(shí)行內(nèi)部處罰，還應(yīng)該對(duì)其實(shí)施行政處罰。

另外，46條規(guī)定的對(duì)運(yùn)動(dòng)員內(nèi)部處罰是取消參賽資格、取消比賽成績(jī)或者禁賽，雖然對(duì)運(yùn)動(dòng)員使用興奮劑的處罰可能僅有上述列舉的處罰種類，但這樣規(guī)定令人感覺體育社會(huì)團(tuán)體沒有完全的自，只能按《反興奮劑條例》中的規(guī)定處罰。筆者認(rèn)為，是否可以借鑒《體育法》49、50條的規(guī)定，只說明按章程處罰而不規(guī)定處罰種類。在我國(guó)實(shí)行體育管理體制改革的今天，政府把權(quán)力下放給社會(huì)，實(shí)行管辦分離，把不應(yīng)該由政府行使的職能轉(zhuǎn)移給體育社會(huì)團(tuán)體，體育社會(huì)團(tuán)體根據(jù)本社團(tuán)發(fā)展的情況，自行管理，對(duì)違反章程規(guī)定的由社團(tuán)按章程進(jìn)行內(nèi)部處罰，只要該處罰不超出法律規(guī)定范圍，就不必受到法律的干涉。所以，作者認(rèn)為第46條應(yīng)該增加運(yùn)動(dòng)員違法的法律責(zé)任，同時(shí)解除對(duì)社團(tuán)處罰的約束。

4《公共文化體育設(shè)施管理?xiàng)l例》中的有關(guān)規(guī)定

《公共文化體育設(shè)施條例》的第五章法律責(zé)任中5條有4條是關(guān)于行政處罰的規(guī)定，這4條中，分別對(duì)侵占公共文化體育設(shè)施建設(shè)預(yù)留地或者改變其用途、公共文化體育設(shè)施管理單位及其工作人員違法的行為作出了處罰規(guī)定，處罰種類涉及責(zé)令限期改正、沒收違法所得和罰款三種。《公共文化體育設(shè)施條例》是對(duì)《體育法》關(guān)于體育設(shè)施保護(hù)的具體化，按照《行政處罰法》第10條的規(guī)定，“法律對(duì)違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，行政法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定”。也就是說如果《體育法》中有關(guān)于公共體育設(shè)施處罰的規(guī)定，《公共文化體育設(shè)施條例》的處罰只能是在《體育法》規(guī)定的種類和幅度內(nèi)。《體育法》第52條規(guī)定：“侵占、破壞公共體育設(shè)施的，由體育行政部門責(zé)令限期改正，并依法承擔(dān)民事責(zé)任。”該條是對(duì)侵占、破壞公共體育設(shè)施的規(guī)定，規(guī)定處罰種類是責(zé)令限期改正。《公共文化體育設(shè)施條例》中的規(guī)定是對(duì)侵占、破壞公共體育設(shè)施的具體化，并且給予處罰的種類只能有責(zé)令限期改正。因?yàn)椤胺墒切姓ㄒ?guī)和一般地方性法規(guī)的立法依據(jù)或基礎(chǔ)，后兩者不得違反它，否則無效”。