發(fā)布時間:2023-10-13 15:36:51
序言:作為思想的載體和知識的探索者,寫作是一種獨特的藝術(shù),我們?yōu)槟鷾?zhǔn)備了不同風(fēng)格的5篇證券基礎(chǔ)和證券交易,期待它們能激發(fā)您的靈感。
《證券交易所風(fēng)險基金管理暫行辦法》和《證券結(jié)算風(fēng)險基金管理暫行辦法》已經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)實施。現(xiàn)就證券交易所風(fēng)險基金和證券結(jié)算風(fēng)險基金提取的具體財務(wù)處理規(guī)定通知如下:
一、證券交易所按交易經(jīng)手費的20%、按席位年費的10%提取的證券交易所風(fēng)險基金,列入證券交易所的費用支出。
二、證券交易所對違規(guī)會員的罰款、罰息,列入證券交易所的應(yīng)付款項,全額轉(zhuǎn)入證券交易所風(fēng)險基金。
三、證券登記結(jié)算公司按業(yè)務(wù)收入的20%提取的證券結(jié)算風(fēng)險基金,列入證券登記結(jié)算公司的費用支出。
四、證券登記結(jié)算公司按收益的20%提取的證券結(jié)算風(fēng)險基金,按照稅后利潤計提,稅后列支。
五、證券登記結(jié)算公司對違規(guī)結(jié)算會員的罰款、罰息,列入證券登記結(jié)算公司的應(yīng)付款項,全額轉(zhuǎn)入證券結(jié)算風(fēng)險基金。
六、結(jié)算會員根據(jù)《證券結(jié)算風(fēng)險基金管理暫行辦法》交納的證券結(jié)算風(fēng)險基金,列入結(jié)算會員的費用支出。
證券交易一般分為兩種形式:一種形式是上市交易,是指證券在證券交易所集中交易掛牌買賣。凡經(jīng)批準(zhǔn)在證券交易所內(nèi)登記買賣的證券稱為上市證券;其證券能在證券交易所上市交易的公司,稱為上市公司。另一種形式是上柜交易,是指公開發(fā)行但未達上市標(biāo)準(zhǔn)的證券在證券柜臺交易市場買賣。
眾多的股份有限公司發(fā)行了股票,但不是所有的股票都可以自由上市或上柜交易的。股票要上市或上柜交易,必須按一定條件和標(biāo)準(zhǔn)進行審查,符合規(guī)定的才能上市或上柜自由買賣。已上市股票如條件變壞,達不到標(biāo)準(zhǔn),證券交易所可以停止其上市資格。
一、證券交易的特點1、證券交易是特殊的證券轉(zhuǎn)讓證券轉(zhuǎn)讓是指證券持有人依轉(zhuǎn)讓意思及法定程序,將證券所有權(quán)轉(zhuǎn)移給其他投資者的行為,其基本形式是證券買賣。在廣義上,證券轉(zhuǎn)讓還包括依照特定法律事實將全部或部分證券權(quán)利移轉(zhuǎn)給其他人的行為或者設(shè)定證券質(zhì)押行為等。所謂依照特定法律事實發(fā)生的轉(zhuǎn)移,包括因贈與、繼承和持有人合并等發(fā)生的證券權(quán)利轉(zhuǎn)移;所謂設(shè)定質(zhì)押,為依照擔(dān)保法規(guī)定,以證券作為債務(wù)擔(dān)保的行為。根據(jù)《證券法》第30條,證券交易主要指證券買賣,即依照轉(zhuǎn)讓證券權(quán)利意思而發(fā)生的轉(zhuǎn)讓行為。
2、證券交易是反映證券流通性的基本形式流通性是確保證券作為基本融資工具的基礎(chǔ)。證券發(fā)行完畢后,證券即成為投資者的投資對象和投資工具,賦予證券以流通性和變現(xiàn)能力,可使得證券投資者便利地進入或者退出證券市場。不同證券的流通性存有差異,股份公司依法發(fā)行和上市的股票,除社會公眾股股票可依照證券交易所規(guī)定的交易規(guī)則自由轉(zhuǎn)讓外,公司發(fā)起人及其他高級管理人員所持股份在法定期限內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓,國家股和法人股的流通性受到影響。
3、證券轉(zhuǎn)讓須借助證券交易場所完成證券交易場所是依法設(shè)立、進行證券交易的場所,包括進行集中交易的證券交易所以及依照協(xié)議完成交易的無形交易場所。前者如國際上著名的紐約證券交易所、倫敦證券交易所和法蘭克福證券交易所,我國上海證券交易所以及深圳證券交易所也屬于集中交易場所。后者如美國全美證券商自動報價系統(tǒng)(NASTAQ)以及各國的店頭交易場所,我國場外交易場所主要包括原有的STAQ和NET兩個交易系統(tǒng)。
4、證券交易須遵守相應(yīng)交易規(guī)則為確保證券交易的安全與快捷,維護資本市場的穩(wěn)定與發(fā)展,我國頒布和制定了一系列法律法規(guī)。《證券法》是調(diào)整證券交易的特別法,《公司法》對股份及公司債券轉(zhuǎn)讓也規(guī)定有原則性規(guī)則,《合同法》作為調(diào)整交易關(guān)系的一般法律規(guī)范,同樣適用于對證券交易關(guān)系的調(diào)整。其他法律、法規(guī)如《民法通則》、《銀行法》、《保險法》和《刑法》也直接或間接地調(diào)整著證券交易關(guān)系。證券交易所頒布的自律性規(guī)范,也具有法律約束力。
二、證券交易的方式早期證券交易主要采取現(xiàn)貨交易方式,但隨著商品經(jīng)濟及資本市場的發(fā)展,證券交易形式呈現(xiàn)出由低級向高級、由簡單向復(fù)雜、由單一向復(fù)合的發(fā)展趨勢。各國證券交易方式的分類標(biāo)準(zhǔn)出現(xiàn)多元化趨勢,既可按單一標(biāo)準(zhǔn)分類,也可兼采多種標(biāo)準(zhǔn)分類,并形成了現(xiàn)貨交易、信用交易、期貨交易和期權(quán)交易等并存的交易形式。
1、證券現(xiàn)貨交易現(xiàn)貨交易是證券交易雙方在成交后即時清算交割證券和價款的交易方式。現(xiàn)貨交易雙方,分別為持券待售者和持幣待購者。持券待售者意欲將所持證券轉(zhuǎn)變?yōu)楝F(xiàn)金,持幣待購者則希望將所持貨幣轉(zhuǎn)變?yōu)樽C券。現(xiàn)貨交易最初是在成交后即時交割證券和錢款,為“一手交錢、一手交貨”的典型形式。在現(xiàn)代現(xiàn)貨交易中,證券成交與交割間通常都有一定時間間隔,時間間隔長短依證券交易所規(guī)定的交割日期確定。證券成交與交割日期可在同一日,也可不是同一日期。在國際上,現(xiàn)貨交易的成交與交割的時間間隔一般不超過20日。如依現(xiàn)行的T+1交割規(guī)則,證券經(jīng)紀(jì)機構(gòu)與投資者之間應(yīng)在成交后的下一個營業(yè)日辦理完畢交割事宜,如果該下一營業(yè)日正逢法定休假日,則交割日期順延至該法定休假日開始后的第一個營業(yè)日。
證券交易所為了確保證券交易所和證券公司有合理時間處理財務(wù)事宜(包括準(zhǔn)備證券交付和款項往來),都會對證券成交和交割的時間間隔作出規(guī)定。但為防止該時間間隔過長而影響交割安全性,交割日期主要有當(dāng)日交割、次日交割和例行交割。當(dāng)日交割,也稱“T+0”交割,為成交當(dāng)日進行交割;次日交割則稱“T+1”交割,為成交完成后下一個營業(yè)日辦理交割;例行交割,則依照交易所規(guī)定確定,往往是成交后5個營業(yè)日內(nèi)進行交割。
在現(xiàn)貨交易中,證券出賣人必須持有證券,證券購買人必須持有相應(yīng)的貨幣,成交日期與交割日期相對比較接近,交割風(fēng)險較低。從穩(wěn)定交易秩序角度,現(xiàn)貨交易應(yīng)成為主要交易形式。現(xiàn)貨交易作為歷史上最古老的證券交易方式,適應(yīng)信用制度相對落后和交易規(guī)則相對簡單的社會環(huán)境,有助于減少交易風(fēng)險,是一種較安全的證券交易形式,也是目前場內(nèi)交易和場外交易中廣泛采用的證券交易形式。
2、證券期貨交易在廣義上,期貨交易包括遠期交易,與現(xiàn)貨交易相對應(yīng)。其特點是:
1)期貨交易對象不是證券本身,而是期貨合約,即未來購買或出賣證券并交割的合約。期貨合約屬于證券交易所制訂的標(biāo)準(zhǔn)合約。根據(jù)期貨合約,一方當(dāng)事人應(yīng)于交割期限內(nèi),向持有期貨合約的另一方交付期貨合約指定數(shù)量的金融資產(chǎn)。
2)期貨合約期限通常比較長,有些金融資產(chǎn)的期貨合約期限可能長達數(shù)月,甚至一年。在合約期限來臨前,期貨合約持有人可依公開市場價格向他人出售合約,并借此轉(zhuǎn)讓期貨合約項下權(quán)利。所以,在合約期限來臨前,合約持有人可因轉(zhuǎn)讓期貨合約而發(fā)生若干變化。
3)在證券交易所制訂標(biāo)準(zhǔn)期貨合約時,參考了該等證券資產(chǎn)當(dāng)時的市場價格,但在期貨合約期限內(nèi),證券資產(chǎn)的實物價格會發(fā)生變動,但在交割證券資產(chǎn)時,其期貨價格可能已接近實物資產(chǎn)的市場價格。
由于期貨交易具有預(yù)先成交、定期交割和價格獨立的特點,買賣雙方在達成證券期貨合同時并無意等到指定日期到來時實際交割證券資產(chǎn),而是企盼在買進期貨合約后的適當(dāng)時機再行賣出,以謀取利益或減少損失,從而出現(xiàn)“多頭交易”和“空頭交易”。多頭交易與空頭交易是站在對期貨價格走勢不同判斷的基礎(chǔ)上分別作出的稱謂,但均屬于低買高賣并借此謀利的交易行為。
在期貨合約期限屆滿前,有一交割期限。在該期限內(nèi),期貨合約持有人有權(quán)要求對方向其進行實物交割。證券交易所為保持信譽和交割安全性,會對此提供擔(dān)保,并同時要求交割方存入需交割的證券或金錢。
3、證券期權(quán)交易證券期權(quán)交易是當(dāng)事人為獲得證券市場價格波動帶來的利益,約定在一定時間內(nèi),以特定價格買進或賣出指定證券,或者放棄買進或賣出指定證券的交易。證券期權(quán)交易是以期權(quán)作為交易標(biāo)的的交易形式。期權(quán)分為看漲期權(quán)和看跌期權(quán)兩種基本類型。根據(jù)看漲期權(quán),期權(quán)持有人有權(quán)在某一確定時間,以某一確定價格購買標(biāo)的資產(chǎn)即有價證券。根據(jù)看跌期權(quán),期權(quán)持有人有權(quán)在某一確定的時間,以某一確定價格出售標(biāo)的資產(chǎn)。根據(jù)期權(quán)交易規(guī)則,看漲期權(quán)持有人可以在確定日期購買證券實物資產(chǎn),也可在到期日放棄購買證券資產(chǎn);看跌期權(quán)持有人,可在確定日期出售證券實物資產(chǎn),也可拒絕出售證券資產(chǎn)而支付保證金。期權(quán)交易屬選擇權(quán)交易。
4、證券信用交易對證券信用交易,學(xué)術(shù)上有多種學(xué)說。依據(jù)一般觀點,信用交易是投資者憑借自己提供的保證金和信譽,取得經(jīng)紀(jì)人信用,在買進證券時由經(jīng)紀(jì)人提供貸款,在賣出證券時由經(jīng)紀(jì)人貸給證券而進行的交易。因此,凡符合以下條件的證券交易,均屬于信用交易乙:
1)典型的信用交易必須是保證金交易,即投資者向經(jīng)紀(jì)人交付一定數(shù)額的保證金,并在此基礎(chǔ)上進行交易,故信用交易也稱保證金交易。
2)經(jīng)紀(jì)人向投資者提供借款購買證券或者經(jīng)紀(jì)人提供證券以供出售。據(jù)此,可將信用交易分為融資信用交易和融券信用交易,故證券信用交易也可稱為“融資融券交易”。
3)信用交易是證券交易所依照法律規(guī)定創(chuàng)設(shè)的證券交易方式。證券信用交易具有活躍市場、創(chuàng)造公正市場價格和滿足投資者需求的優(yōu)點,但因存在投資風(fēng)險,須均衡證券信用交易優(yōu)劣,設(shè)置合理和周嚴(yán)的風(fēng)險控制制度,給證券信用交易以適當(dāng)?shù)牡匚?以實現(xiàn)揚長避短之理想。
信用交易可分為融資交易和融券交易兩種類型,但這與我國證券交易實踐中出現(xiàn)的“融資交易”與“融券交易”根本不同。首先,信用交易是依照法律和證券交易所規(guī)則創(chuàng)設(shè)的證券交易方式,具有適法性,實踐中出現(xiàn)的融資融券交易則缺乏法律依據(jù)。其次,信用交易以投資者交付保證金為基礎(chǔ),實踐中的融資融券交易則幾乎完全沒有保證金交易的性質(zhì)。另外,信用交易是經(jīng)紀(jì)人向投資者提供信用的方式,但我國實踐廣泛存在經(jīng)紀(jì)人向投資者借用資金或借用證券的形式,屬于反向融資融券行為。加之,有些資金和證券的借用系未經(jīng)投資者同意,屬于非法挪用資金和證券行為。在此意義上,未經(jīng)法律準(zhǔn)許的融資融券行為,屬非法交易行為。
在各國證券市場中,除前述四種基本證券交易方式外,還大量存在其他非主要形態(tài)的證券交易方式。有些是相對獨立于前四種的證券交易方式,如股票指數(shù)交易,有的則是附屬于前四種基本證券交易方式,如利率期貨等。
三、證券交易的一般規(guī)定允許交易的證券,必須是依法發(fā)行并交付的證券。所謂依法發(fā)行并交付,是指證券的發(fā)行是完全按照有關(guān)法律的規(guī)定進行的,符合法律規(guī)定的條件和程序,具有法律依據(jù),通過發(fā)行程序并將證券已經(jīng)交付給購買者。也就是說,進行證券交易的當(dāng)事人依法買賣的證券,是其合法持有的證券。非依法發(fā)行的證券,即證券的發(fā)行,沒有按照法律規(guī)定的條件和程序進行,這樣的證券,不得買賣。
依法發(fā)行的投票或者公司債券及其他證券,都允許依法進行交易。依法發(fā)行的證券可以進行交易,但并不排除法律根據(jù)證券的性質(zhì)和其他情況,對某些證券的交易作出限制性規(guī)定。在現(xiàn)實中,對某些證券的轉(zhuǎn)讓期限作出限制是可能存在的。如有些債券,只允許在發(fā)行后滿一定期限才可轉(zhuǎn)讓。對于股票,如我國《公司法》對股份有限公司發(fā)起人持有的股份有限公司的股份的轉(zhuǎn)讓限定為3年之內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。再如目前對上市公司中,內(nèi)部職工股的轉(zhuǎn)讓也有期限的限制。凡是法律對轉(zhuǎn)讓期限作出限制性規(guī)定的,在限定的期限內(nèi),該種證券不得買賣。
一、問題的提出
在證券法理論中,對于證券經(jīng)紀(jì)人與證券投資人之間的法律關(guān)系的性質(zhì)歷來有說、居間說與行紀(jì)說之爭。但是按照我國目前證券法規(guī)關(guān)于證券(包括B股)交易與證券過戶交割的規(guī)定,證券經(jīng)紀(jì)人與投資人之間的法律關(guān)系實際上僅僅為單純的委托關(guān)系。這就是說,證券投資人只能以本人的名義(并且是實名制)開設(shè)證券帳戶,以本人的名義委托證券經(jīng)紀(jì)人買賣證券,以本人的名義委托證券經(jīng)紀(jì)人進行資金清算與證券過戶交割,其法律后果均由本人承擔(dān)。而按照英美國家和許多已經(jīng)建立信托法制國家的法律和市場規(guī)則,證券經(jīng)紀(jì)人與證券投資人之間法律關(guān)系的性質(zhì)要遠為復(fù)雜。在這些國家,證券投資人可以以本人的名義委托經(jīng)紀(jì)人買賣證券,也可以依據(jù)信托法要求證券經(jīng)紀(jì)人以其名義信托買賣證券并持有證券(俗稱“街名”制度)。在此條件下,證券經(jīng)紀(jì)人依法擁有買入證券“法律上所有權(quán)”,而證券投資人則對其僅擁有受益請求權(quán)或“衡平法上的所有權(quán)”,并且該衡平法上的所有權(quán)人根據(jù)“混合資金”請求權(quán)規(guī)則。其權(quán)利只有優(yōu)于證券經(jīng)紀(jì)人之,所有權(quán)“的效力。
值得說明的是,在我國原有的法制條件下,由于境外證券經(jīng)紀(jì)人是通過我國的證券經(jīng)營機構(gòu)間接進入B股市場的(即所謂“特別交易會員”),其地位實際上相當(dāng)于代表境外投資者買賣證券的綜合投資人,故上述法律差異并未呈現(xiàn)出我國法律適用上的矛盾和沖突。但是在境外證券經(jīng)紀(jì)人直接進入我國B股市民成為一般交易會員的情況下,上述中外法律差異將導(dǎo)致矛盾的外部化;這就是說,在同一境外證券經(jīng)紀(jì)人以其名義持有某一B股的外觀下,實際可包含著不同的被投資人或不同的信托受益投資人實質(zhì)待有該B股的現(xiàn)實;由此還將引起法律適用的矛盾和沖突。除去資金結(jié)算與外匯管制方面的制度問題外,這些法律矛盾和沖突主要包括:我國關(guān)于證券過戶交割的法律規(guī)則應(yīng)當(dāng)如何對兼含委托內(nèi)容和信托內(nèi)容的境外證券經(jīng)紀(jì)關(guān)系進行適用?我國證券交易中關(guān)于持股超過5%的投資者負有公告義務(wù)的“權(quán)益披露規(guī)則”如何適用?關(guān)于證券投資人對上市公司持股達到5%后再繼續(xù)增持或減持一定比例時須停頓并披露其行為的“慢走規(guī)則”如何適用?關(guān)于證券投資人對上市公司持股達到30%時負有的“強制收購義務(wù)規(guī)則”如何適用?顯然,這些問題不解決,不僅B股市場的正常
交易過程難以合理持續(xù),而且證券監(jiān)管部門對于B股交易行為的正常監(jiān)管和證券法基本規(guī)則的實現(xiàn)也將成為具文。
二、關(guān)于證券交易過戶規(guī)則的強制性
在記名證券交易過程中,買賣證券的過戶登記(俗稱交割)是權(quán)利移轉(zhuǎn)必不可免的重要環(huán)節(jié)和法定要件。在境外證券經(jīng)紀(jì)人直接進入B股市場的條件下,該證券經(jīng)紀(jì)人與投資人之間的合同約定固然對雙方當(dāng)事人具有約束力,但是該合同約定必然要受到我國法律兩方面的制約,一方面,由于該證券交易所涉及的證券財產(chǎn)位于我國,該證券交易中所涉及的過戶登記行為發(fā)生于我國,按照各國所普遍接受的“物之所在地法沖突原則”和“證券登記地法沖突原則”,B股證券交易過戶行為和相關(guān)法律事項必然應(yīng)適用我國法律的規(guī)定;另一方面,根據(jù)我國的證券法規(guī),任何證券經(jīng)營機構(gòu)在成為證券交易機構(gòu)的交易會員時,不僅須與證券交易所簽署必要的合同性文件,接受規(guī)定的資金結(jié)算規(guī)則與會員規(guī)則,而且須與證券登記公司簽署必要的合同文件,接受法律規(guī)定的過戶登記規(guī)則,信息披露規(guī)則和其他交易規(guī)則之約束。不難理解,境外證券經(jīng)紀(jì)人與投資人之間的合同關(guān)系實際上是建立在交易市場所在國基本法律的基礎(chǔ)上的,只有在接受我國證券交易法制管制的前提下,境外證券經(jīng)紀(jì)人才可能順利有效地完成其交易帳戶中的證券交割與資金結(jié)算,而加強并完善我國證券登記機構(gòu)與交易會員間的合同法制是保障我國證券交易市場健康運行,解決B股交易中境內(nèi)外法律矛盾的基礎(chǔ)與前提。
應(yīng)當(dāng)說明的是,我國證券交易中過戶登記規(guī)則和相關(guān)規(guī)則的強制性并不影響境外證券經(jīng)紀(jì)人與境外的證券投資人形成次一級的合同關(guān)系或信托關(guān)系。根據(jù)我國與多數(shù)國家的沖突規(guī)則,此類關(guān)系的法律適用根據(jù)“意思自治原則”與“最密切聯(lián)系原則”,通常以該類法律行為的設(shè)立地法、履行地法或雙方當(dāng)事人的住所地法為準(zhǔn)據(jù)法。這就是說,在B股交易適用我國過戶登記規(guī)則和相關(guān)規(guī)則的基礎(chǔ)上,對于境外證券經(jīng)紀(jì)人與境外投資人之間的單純合同糾紛或情托糾紛,我國法律通常是沒有適用力的,我國法院對其通常也沒有管轄權(quán),這正是B股交易過戶法律通用與境外B股經(jīng)紀(jì)合同關(guān)系法律適用存在差異。沖突的根源,它客觀上要求我國的B股交易登記規(guī)則必須依據(jù)現(xiàn)行法律對此種差異加以銜接協(xié)調(diào)。
三、關(guān)于信托法在我國證券交易登記中的運用
在我國原有的證券交易登記制度中,并未考慮到信托法適用問題,這一法制被置于證券交易規(guī)則領(lǐng)域之外,從我國的實踐來看,我國的證券投資人(包括B股投資人)只能以本人的名義委托經(jīng)紀(jì)人買賣證券,證券交易的結(jié)果是將買入證券登記在本人的證券帳戶,完全不存在以證券經(jīng)紀(jì)人名義買賣證券而利益歸于投資人的問題。此種單純委托關(guān)系從形式上看似乎有利于維護證券交易實名制和對證券交易的監(jiān)管,但由于我國對證券交易的開戶行為實際上并未嚴(yán)格禁止“”,同一投資入以成百上千人的名義“”持股現(xiàn)象屢見不鮮,這就使得證券交易實名制和證券交易監(jiān)管形同虛設(shè)。相反,境外證券經(jīng)紀(jì)人在以間接會員身份進入我國B股市場的情況下,通常僅公示以其自身一人的名義買賣證券,而將其信托關(guān)系留待其本國法調(diào)整,由此形成某一境外證券經(jīng)營機構(gòu)可能以信托方式代表著眾多的“衡平法上”的B股實質(zhì)持有人,但在我國法律形式下和我國證券登記公司登記帳下,其全部持股人僅為該境外證券經(jīng)營機構(gòu)一人,而且其持股往往超越我國證券法規(guī)規(guī)定的5%的權(quán)益披露限制之狀況。
筆者認為,為解決我國信托法與我國現(xiàn)行證券登記規(guī)則之間的不協(xié)調(diào),避免因境外證券經(jīng)紀(jì)人成為B股市場一般交易會員而產(chǎn)生的中外法律矛盾,明確B股股票的真實持有人,保障我國B股交易市場的正常運行,現(xiàn)行證券交易法制有必要進行以下完善。
首先,現(xiàn)有法規(guī)應(yīng)當(dāng)在原有證券登記實名帳戶的基礎(chǔ)上,增加引進證券交易信托帳戶。根據(jù)我國已頒布實施的《信托法》,境外證券經(jīng)紀(jì)人依法應(yīng)當(dāng)可以從事“以自己的名義,為受益人的利益或者特定目的”買賣或者持有B股的行為。為了實現(xiàn)我國《信托法》上規(guī)定的權(quán)利,并明確區(qū)分境外證券經(jīng)紀(jì)人他人持有B股證券、以自營身份持有B股證券以及“以自己的名義,為受益人的利益”持有B股證券這三類行為的性質(zhì)和界線,應(yīng)當(dāng)在我國《信托法》和證券法規(guī)可以接受與可以控制的范圍內(nèi),為境外證券經(jīng)營機構(gòu)提供單純的交易帳戶登記條件和信托交易帳戶登記條件,并要求境外證券經(jīng)營機構(gòu)的每一項證券交易行為均應(yīng)明確其具體的交易帳產(chǎn);凡境外證券經(jīng)營機構(gòu)未履行分類登記程序或者未履行分帳戶交易程序的,我國法律應(yīng)當(dāng)推定其B股買賣是以自己的名義。并且為自己的利益進行的自營交易行為。
其次,現(xiàn)行證券法規(guī)應(yīng)當(dāng)依據(jù)《信托法》的規(guī)定,完善旨在明確證券經(jīng)紀(jì)人責(zé)任的信托登記規(guī)則及相應(yīng)的公認義務(wù)規(guī)則,按照我國《信托法》的規(guī)定,“設(shè)立信托,對于信托財產(chǎn),有關(guān)法律,行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)的,應(yīng)當(dāng)依法辦理信托登記,”而根據(jù)民法學(xué)原理,記名證券的權(quán)利變動在我同顯然應(yīng)當(dāng)遵循登記要件主義之一般規(guī)則。筆者認為,民法上的物權(quán)變動規(guī)則是其他交易規(guī)則的基礎(chǔ),境外證券經(jīng)紀(jì)人在我國從事證券經(jīng)紀(jì)交易當(dāng)然應(yīng)遵循證券登記地的一般規(guī)則,并且應(yīng)當(dāng)對于維護該一般規(guī)則的實現(xiàn)負有報請備案義務(wù)、真實披露義務(wù)、接受監(jiān)管義務(wù)、經(jīng)紀(jì)擔(dān)保義務(wù)等,根據(jù)我國《信托法》的規(guī)定,對于依法應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)的信托,如當(dāng)事人未予辦理的,“該信托不產(chǎn)生效力”。本文認為該“不生效力”意指不發(fā)生中國法上的效力,但它并不影響境外當(dāng)事人依據(jù)信托證書和信托產(chǎn)生地法解決相關(guān)的證券上利益糾紛。
最后,現(xiàn)行證券法規(guī)還應(yīng)當(dāng)完善和健全旨在保障證券信托帳戶真實性與持續(xù)性的備案監(jiān)管制度。信息披露制度、定期查詢制度、責(zé)任制裁制度、證券經(jīng)紀(jì)人“固有資產(chǎn)”與信托財產(chǎn)區(qū)別的制度等等,以確保我國信托法規(guī)則融入證券交易法制后,證券交易過程的健康正常運行。
四、關(guān)于權(quán)益披露規(guī)則、慢走規(guī)則與強制收購規(guī)則的適用
在我國證券交易法規(guī)完成了上述修改完善后,境外證券經(jīng)紀(jì)人直接進入我國B股市場,成為一般交易會員的法律矛盾可以大體上得到解決,由其經(jīng)紀(jì)行為所形成的證券交易實際上分解為三部分;(一)境外證券經(jīng)紀(jì)人以境外投資者的證券帳戶其進行的B股買賣,此類經(jīng)紀(jì)行為與我國證券經(jīng)紀(jì)人目前從事的單純行為沒有本質(zhì)差別;(二)境外證券經(jīng)紀(jì)人以自己的名義和自有資金自行從事的B股買賣,此類行為與我國證券經(jīng)營機構(gòu)目前從事的自營行為沒有本質(zhì)差別;(三)境外證券經(jīng)紀(jì)人以境外投資者的信托帳戶名義并為其利益進行的B股買賣行為,此類情形歷來占境外經(jīng)紀(jì)人業(yè)務(wù)的絕大多數(shù),對此類行為的規(guī)范顯然具有重大意義。應(yīng)當(dāng)說,上述法律修改與完善將為不同類型的B股投資者行為提供基本法律形式,使公示的投資者的持股結(jié)構(gòu)更加趨近于事實,這對子完善和健全我國的證券投資法制具有重要的意義。
值得重視的是,在我國B股交易法制得到上述完善后,對于我國證券法規(guī)中的“益披露規(guī)則”、“慢走規(guī)則”和“強制收購規(guī)則”應(yīng)當(dāng)加以重新認識。
一方面,此類規(guī)則中所稱的持有某一上市公司之股份交易達到其已發(fā)行的股份的一定比例時應(yīng)當(dāng)受到增持或減持限制的“投資者”,既應(yīng)當(dāng)包括擁有一般證券帳戶的投資者,也應(yīng)當(dāng)包括擁有證券信托帳戶中利益的信托受益人;這就是說,證券法規(guī)不應(yīng)當(dāng)僅根據(jù)一般證券帳戶下的名義持股人來確定其真實投資者,而應(yīng)當(dāng)考慮到在該名義持股帳戶下實際包含的經(jīng)過登記披露的被的投資人、信托受益的投資人等因素;而證券法上的上述限制規(guī)則本質(zhì)上應(yīng)當(dāng)針對每一個真實的投資者。
我國股票交易印花稅最初是由證券交易所所在地的地方政府開征的,證券交易印花稅的課征始于1990年,因其承擔(dān)了對調(diào)控證券交易的多項功能,所以隨著市場環(huán)境的變化經(jīng)歷了多次調(diào)整。隨著90年代初滬市和深市證券交易所的建立,使證券市場日益活躍起來。證券市場上的經(jīng)濟活動必然產(chǎn)生經(jīng)濟利益,而經(jīng)濟利益必然包含有一定量的稅收。其時我國稅收立法滯后,沒有任何一個現(xiàn)存的稅收能夠覆蓋這項稅源,鑒于印花稅于1998年恢復(fù)征收,90年代初成為一個日益成熟的稅種,國家稅務(wù)總局授權(quán)上海、深圳二市對股權(quán)轉(zhuǎn)讓書據(jù)征收印花稅。證券交易印花稅最先于1990年7月1日在深圳證券市場課征,當(dāng)時深圳市政府參照香港證券市場,頒布了《關(guān)于對股權(quán)轉(zhuǎn)讓和個人持有股票收益征稅的規(guī)定》,此時試行的是“對賣方征收0.6%”,從而達到約束股票轉(zhuǎn)讓的行為,目的是為穩(wěn)定初建的股票市場及適度調(diào)節(jié)資本利得;到當(dāng)年的11月23日證券交易印花稅即改為”對買賣雙方各征0.6%”;然而不久,由于投資者對股票投資的認識不足,市場一度低迷,于是從1991年10月開始,深圳證券交易所將證券交易印花稅調(diào)低至“對雙方各征0.3%”,降幅達50%。上海在深圳試征證券交易印花稅取得經(jīng)驗的基礎(chǔ)上,于1991年10月對交易雙方開征了此稅,稅率也為0.3%。1992年6月12日,國家稅務(wù)總局和國家體改委聯(lián)合下發(fā)《關(guān)于股份制試點企業(yè)有關(guān)稅收問題的暫行規(guī)定》,明確規(guī)定了股份制試點企業(yè)向社會發(fā)行的股票,因購買、繼承、贈與所書立的股權(quán)轉(zhuǎn)讓書據(jù),均依書立時成交金額,由立據(jù)雙方當(dāng)事人分別按0.3%的稅率繳納印花稅。1994年,我國開始進行稅制改革,提出了將證券市場上的印花稅改造成證券交易稅獨立征收的設(shè)想,并規(guī)定買賣雙方各征0.3%,最高可上浮1%,同時規(guī)定在證券交易稅未出臺之前,仍按原辦法征收印花稅,鑒于當(dāng)時條件不夠成熟,《工商稅制改革方案》做出“緩一步出臺”的決定。其后,我國股票交易印花稅水平幾經(jīng)變更。隨著證券市場的日益發(fā)展,證券稅制需要進一步深化和完善,證券交易稅的正式實施顯得越來越迫切。
二、印花稅的主要職能
證券交易稅的主要職能是調(diào)節(jié)市場交易,但是我國股票交易印花稅的作用漸漸異化,財政收入職能似乎體現(xiàn)得更為明顯。在早期的印花稅分成比例中,國家和地方各50%,1997年1月1日起國務(wù)院決定將證券交易印花稅分享比例調(diào)整為中央80%,地方20%;1998年6月對證券交易印花稅再次調(diào)整分享比例,改為中央88%、地方12%;從2000年10月1日起將分享比例由中央88%、地方12%,分三年調(diào)整到中央97%、地方3%,即:2000年中央91%、地方9%,2001年中央94%、地方6%,從2002年起中央97%、地方3%。我國的印花稅收入不斷增加,在財政收入中的比重也越來越大。甚至在證券市場行情火爆的2000年上半年,股票交易印花稅收入竟占到上海財政收入的四分之一。2000年全國印花稅達到了485.9億元,占當(dāng)年稅收收入的比重達到3.83%,這恰是我國證券市場前5年證券交易印花稅總量的5倍。必須指出,一方面,我國股票交易印花稅的這種財政收入功能的發(fā)揮是以證券市場換手率過高為基礎(chǔ)的。目前我國股票的年換手率為300%左右,大大高于西方國家的成熟證券市場60%左右的水平。另一方面,印花稅稅率的下調(diào),當(dāng)然會影響到財政稅收,但是印花稅不會以稅率下調(diào)幅度同比例下降,稅率下降了,刺激了市場交易,印花稅會有所增加。同時,市場交易活躍了,券商的傭金收入會增加,券商所交的稅也會增加。因此,我們在分析是否應(yīng)對印花稅進行改革時,應(yīng)該先考慮它是發(fā)揮出了市場調(diào)節(jié)職能,而并非是否發(fā)揮出了財政收入的職能。
三、現(xiàn)行證券交易印花稅的隱憂
(一)征收印花稅依據(jù)不足
雖然目前的匯貼納稅方法不須粘貼印花,由稅務(wù)機關(guān)在憑證上加注完稅標(biāo)記代替貼花,但應(yīng)稅憑證是真實存在的。隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展和電子計算機技術(shù)在證券交易過程中的普遍運用,證券交易早已實現(xiàn)了無紙化操作,所謂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓書據(jù)只是電腦中的一筆記錄,證券交易時既無實物憑證,也無印花稅票,征收印花稅已經(jīng)失去了本來的含義,證券交易印花稅實際上成了一種交易行為稅,與印花稅的本來含義不符,理論依據(jù)不充分,法律上不夠嚴(yán)謹(jǐn)。
(二)印花稅的征收對交易行為的規(guī)范作用不大,征收范圍狹窄
印花稅是對經(jīng)濟活動和經(jīng)濟交往中書立、領(lǐng)受的憑證收的一種稅,它的意義在于加強憑證管理,促進經(jīng)濟行為規(guī)范化,了解其他稅種的稅源和繳納情況,加強監(jiān)督控制,同時可以積累資金,增加財政收入。由此可見,印花稅的征收對交易行為的規(guī)范作用不大;證券市場的內(nèi)涵遠遠大于股票市場,范圍狹窄的印花稅不利于對所有證券交易征稅,而稅基廣大的交易稅有助于保證各種類型的證券市場共同發(fā)展。
四、證券交易稅制改革的方向
(一)應(yīng)有助于證券市場持續(xù)發(fā)展
第一、證券交易稅制的改革應(yīng)有助于推動企業(yè)融資與體制改革。目前境內(nèi)居民儲蓄率很高,企業(yè)間接融資的比重相當(dāng)大,這對企業(yè)直接融資與銀行信用的發(fā)展有一定的不利影響,因此在證券交易稅制設(shè)計時,可以考慮引導(dǎo)企業(yè)通過證券市場來實現(xiàn)直接融資,并引導(dǎo)企業(yè)推動體制改單的進行。第二、證券交易稅制的改革應(yīng)有助于減輕證券市場的非正常波動,尤其是抑制證券市場的過度投機行為。目前固定劃一的印花稅不足以實現(xiàn)這一功能,要充分發(fā)揮交易稅制對投資行為的引導(dǎo),有必要進行適度變革。第三、證券交易稅制的改革應(yīng)有助于推動我國證券業(yè)整體素質(zhì)的提高。總體而言,我國證券業(yè)的基礎(chǔ)較薄弱,證券市場還是一個成長型的市場,券商數(shù)量多、規(guī)模小、實力弱的格局也還沒有根本打破,在證券市場對外開放日益逼近的環(huán)境下,整體實力趨弱的國內(nèi)券商的成長會受到課征較高稅率的損害,這無疑會對我國證券業(yè)的整體實力增強、整體素質(zhì)提高雪上加霜。第四、證券交易稅制的改革應(yīng)有助于我國證券市場的發(fā)展。當(dāng)前,我國的證券交易稅率遠高于除了丹麥以外的其它國家,較高的稅率使得投資者的交易成本也相應(yīng)較高,從而減少了對證券的投資。所以證券交易稅制改革方向總體上應(yīng)以下調(diào)證券交易稅為主。
(二)以稅負公平為重要方向
實現(xiàn)稅負公平原則,需要建立完整、系統(tǒng)的證券交易稅制體系,既要能“拓展稅基”又能實現(xiàn)“差別稅率”。從“拓展稅基”的角度出發(fā),證券交易稅種應(yīng)不再實質(zhì)性地限定在流通股的轉(zhuǎn)讓方面,對新股發(fā)行、法人股與國有股的轉(zhuǎn)讓、債券交易、投資基金的交易,以及其它非交易過戶均可適度課征印花稅或交易稅,這既可實現(xiàn)稅負公平,也可推動各種交易品種的均衡發(fā)展。目前固定劃一的證券交易印花稅不足以實現(xiàn)對證券投資收益的調(diào)節(jié)。因此,在稅收稽征手段許可的情況下,可以根據(jù)交易頻次、成交額度、投資收益等多個方面實現(xiàn)差別稅率,以在一定程度上保護中小投資者的利益,并且不再出現(xiàn)虧損投資者與盈利投資者按同等稅率承擔(dān)稅負的狀況。關(guān)于這一點,可以通過在適當(dāng)時機開征一些新的差別化的稅種(如資本利得稅等)來實現(xiàn)。
(三)保持證券交易稅制的政策穩(wěn)定性
處于不同發(fā)展階段的證券市場,對稅負的承載能力存在差別;同時證券市場處于不同發(fā)展階段,所要求的證券交易稅制對證券市場發(fā)展的導(dǎo)向也存在差異,因此,實踐中不可能有一成不變的證券交易稅制。那么,如何保持證券交易稅制的穩(wěn)定性就成為了新的課題。證券交易稅制的穩(wěn)定性,不是拒絕證券交易稅制的變革,也不能表現(xiàn)為稅目、稅率等的固定不變,而是要體現(xiàn)在證券市場發(fā)展方向上的穩(wěn)定性。
(四)證券交易稅的改革方向是寬稅基、低稅率
我國股票交易印花稅最初是由證券交易所所在地的地方政府開征的,證券交易印花稅的課征始于1990年,因其承擔(dān)了對調(diào)控證券交易的多項功能,所以隨著市場環(huán)境的變化經(jīng)歷了多次調(diào)整。隨著90年代初滬市和深市證券交易所的建立,使證券市場日益活躍起來。證券市場上的經(jīng)濟活動必然產(chǎn)生經(jīng)濟利益,而經(jīng)濟利益必然包含有一定量的稅收。其時我國稅收立法滯后,沒有任何一個現(xiàn)存的稅收能夠覆蓋這項稅源,鑒于印花稅于1998年恢復(fù)征收,90年代初成為一個日益成熟的稅種,國家稅務(wù)總局授權(quán)上海、深圳二市對股權(quán)轉(zhuǎn)讓書據(jù)征收印花稅。證券交易印花稅最先于1990年7月1日在深圳證券市場課征,當(dāng)時深圳市政府參照香港證券市場,頒布了《關(guān)于對股權(quán)轉(zhuǎn)讓和個人持有股票收益征稅的規(guī)定》,此時試行的是“對賣方征收0.6%”,從而達到約束股票轉(zhuǎn)讓的行為,目的是為穩(wěn)定初建的股票市場及適度調(diào)節(jié)資本利得;到當(dāng)年的11月23日證券交易印花稅即改為”對買賣雙方各征0.6%”;然而不久,由于投資者對股票投資的認識不足,市場一度低迷,于是從1991年10月開始,深圳證券交易所將證券交易印花稅調(diào)低至“對雙方各征0.3%”,降幅達50%。上海在深圳試征證券交易印花稅取得經(jīng)驗的基礎(chǔ)上,于1991年10月對交易雙方開征了此稅,稅率也為0.3%。1992年6月12日,國家稅務(wù)總局和國家體改委聯(lián)合下發(fā)《關(guān)于股份制試點企業(yè)有關(guān)稅收問題的暫行規(guī)定》,明確規(guī)定了股份制試點企業(yè)向社會發(fā)行的股票,因購買、繼承、贈與所書立的股權(quán)轉(zhuǎn)讓書據(jù),均依書立時成交金額,由立據(jù)雙方當(dāng)事人分別按0.3%的稅率繳納印花稅。1994年,我國開始進行稅制改革,提出了將證券市場上的印花稅改造成證券交易稅獨立征收的設(shè)想,并規(guī)定買賣雙方各征0.3%,最高可上浮1%,同時規(guī)定在證券交易稅未出臺之前,仍按原辦法征收印花稅,鑒于當(dāng)時條件不夠成熟,《工商稅制改革方案》做出“緩一步出臺”的決定。其后,我國股票交易印花稅水平幾經(jīng)變更。隨著證券市場的日益發(fā)展,證券稅制需要進一步深化和完善,證券交易稅的正式實施顯得越來越迫切。
二、印花稅的主要職能
證券交易稅的主要職能是調(diào)節(jié)市場交易,但是我國股票交易印花稅的作用漸漸異化,財政收入職能似乎體現(xiàn)得更為明顯。在早期的印花稅分成比例中,國家和地方各50%,1997年1月1日起國務(wù)院決定將證券交易印花稅分享比例調(diào)整為中央80%,地方20%;1998年6月對證券交易印花稅再次調(diào)整分享比例,改為中央88%、地方12%;從2000年10月1日起將分享比例由中央88%、地方12%,分三年調(diào)整到中央97%、地方3%,即:2000年中央91%、地方9%,2001年中央94%、地方6%,從2002年起中央97%、地方3%。我國的印花稅收入不斷增加,在財政收入中的比重也越來越大。甚至在證券市場行情火爆的2000年上半年,股票交易印花稅收入竟占到上海財政收入的四分之一。2000年全國印花稅達到了485.9億元,占當(dāng)年稅收收入的比重達到3.83%,這恰是我國證券市場前5年證券交易印花稅總量的5倍。必須指出,一方面,我國股票交易印花稅的這種財政收入功能的發(fā)揮是以證券市場換手率過高為基礎(chǔ)的。目前我國股票的年換手率為300%左右,大大高于西方國家的成熟證券市場60%左右的水平。另一方面,印花稅稅率的下調(diào),當(dāng)然會影響到財政稅收,但是印花稅不會以稅率下調(diào)幅度同比例下降,稅率下降了,刺激了市場交易,印花稅會有所增加。同時,市場交易活躍了,券商的傭金收入會增加,券商所交的稅也會增加。因此,我們在分析是否應(yīng)對印花稅進行改革時,應(yīng)該先考慮它是發(fā)揮出了市場調(diào)節(jié)職能,而并非是否發(fā)揮出了財政收入的職能。
三、現(xiàn)行證券交易印花稅的隱憂
(一)征收印花稅依據(jù)不足
雖然目前的匯貼納稅方法不須粘貼印花,由稅務(wù)機關(guān)在憑證上加注完稅標(biāo)記代替貼花,但應(yīng)稅憑證是真實存在的。隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展和電子計算機技術(shù)在證券交易過程中的普遍運用,證券交易早已實現(xiàn)了無紙化操作,所謂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓書據(jù)只是電腦中的一筆記錄,證券交易時既無實物憑證,也無印花稅票,征收印花稅已經(jīng)失去了本來的含義,證券交易印花稅實際上成了一種交易行為稅,與印花稅的本來含義不符,理論依據(jù)不充分,法律上不夠嚴(yán)謹(jǐn)。
(二)印花稅的征收對交易行為的規(guī)范作用不大,征收范圍狹窄
印花稅是對經(jīng)濟活動和經(jīng)濟交往中書立、領(lǐng)受的憑證收的一種稅,它的意義在于加強憑證管理,促進經(jīng)濟行為規(guī)范化,了解其他稅種的稅源和繳納情況,加強監(jiān)督控制,同時可以積累資金,增加財政收入。由此可見,印花稅的征收對交易行為的規(guī)范作用不大;證券市場的內(nèi)涵遠遠大于股票市場,范圍狹窄的印花稅不利于對所有證券交易征稅,而稅基廣大的交易稅有助于保證各種類型的證券市場共同發(fā)展。
四、證券交易稅制改革的方向
(一)應(yīng)有助于證券市場持續(xù)發(fā)展
第一、證券交易稅制的改革應(yīng)有助于推動企業(yè)融資與體制改革。目前境內(nèi)居民儲蓄率很高,企業(yè)間接融資的比重相當(dāng)大,這對企業(yè)直接融資與銀行信用的發(fā)展有一定的不利影響,因此在證券交易稅制設(shè)計時,可以考慮引導(dǎo)企業(yè)通過證券市場來實現(xiàn)直接融資,并引導(dǎo)企業(yè)推動體制改單的進行。第二、證券交易稅制的改革應(yīng)有助于減輕證券市場的非正常波動,尤其是抑制證券市場的過度投機行為。目前固定劃一的印花稅不足以實現(xiàn)這一功能,要充分發(fā)揮交易稅制對投資行為的引導(dǎo),有必要進行適度變革。第三、證券交易稅制的改革應(yīng)有助于推動我國證券業(yè)整體素質(zhì)的提高。總體而言,我國證券業(yè)的基礎(chǔ)較薄弱,證券市場還是一個成長型的市場,券商數(shù)量多、規(guī)模小、實力弱的格局也還沒有根本打破,在證券市場對外開放日益逼近的環(huán)境下,整體實力趨弱的國內(nèi)券商的成長會受到課征較高稅率的損害,這無疑會對我國證券業(yè)的整體實力增強、整體素質(zhì)提高雪上加霜。第四、證券交易稅制的改革應(yīng)有助于我國證券市場的發(fā)展。當(dāng)前,我國的證券交易稅率遠高于除了丹麥以外的其它國家,較高的稅率使得投資者的交易成本也相應(yīng)較高,從而減少了對證券的投資。所以證券交易稅制改革方向總體上應(yīng)以下調(diào)證券交易稅為主。
(二)以稅負公平為重要方向
實現(xiàn)稅負公平原則,需要建立完整、系統(tǒng)的證券交易稅制體系,既要能“拓展稅基”又能實現(xiàn)“差別稅率”。從“拓展稅基”的角度出發(fā),證券交易稅種應(yīng)不再實質(zhì)性地限定在流通股的轉(zhuǎn)讓方面,對新股發(fā)行、法人股與國有股的轉(zhuǎn)讓、債券交易、投資基金的交易,以及其它非交易過戶均可適度課征印花稅或交易稅,這既可實現(xiàn)稅負公平,也可推動各種交易品種的均衡發(fā)展。目前固定劃一的證券交易印花稅不足以實現(xiàn)對證券投資收益的調(diào)節(jié)。因此,在稅收稽征手段許可的情況下,可以根據(jù)交易頻次、成交額度、投資收益等多個方面實現(xiàn)差別稅率,以在一定程度上保護中小投資者的利益,并且不再出現(xiàn)虧損投資者與盈利投資者按同等稅率承擔(dān)稅負的狀況。關(guān)于這一點,可以通過在適當(dāng)時機開征一些新的差別化的稅種(如資本利得稅等)來實現(xiàn)。
(三)保持證券交易稅制的政策穩(wěn)定性
處于不同發(fā)展階段的證券市場,對稅負的承載能力存在差別;同時證券市場處于不同發(fā)展階段,所要求的證券交易稅制對證券市場發(fā)展的導(dǎo)向也存在差異,因此,實踐中不可能有一成不變的證券交易稅制。那么,如何保持證券交易稅制的穩(wěn)定性就成為了新的課題。證券交易稅制的穩(wěn)定性,不是拒絕證券交易稅制的變革,也不能表現(xiàn)為稅目、稅率等的固定不變,而是要體現(xiàn)在證券市場發(fā)展方向上的穩(wěn)定性。
(四)證券交易稅的改革方向是寬稅基、低稅率
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